矿山企业法律尽职调查董再国律师.docVIP

矿山企业并购中法律尽职调查

法律尽职调查是企业并购一个关键、基础性步骤和程序。律师利用其专业知识对目标企业主体资格、经营管理正当性、资产、债权债务、诉讼等情况进行书面及实地调查，经过调查，律师将调查搜集资料、信息整理汇总，形成尽职调查汇报，并对收购可行性、可能存在法律风险及预防方案发表法律意见，为收购方提供决议依据。

一、法律尽职调查关键内容

通常情况下，法律尽职调查应囊括以下多个方面：

（一）目标企业主体资格：关键调查其成立情况、注册登记情况、股东情况、注册资本缴纳情况、年审情况、企业变更情况、有没有被吊销或注销等情况。

（二）目标企业成立协议、章程：关注该协议和章程中是否有防御收购条款、内容或要求；是否存在相关吞并、收购或其它可能造成企业控制权转移重大交易全部需要经过企业股东绝对多数票同意方才能够实施；是否存在严禁更换董事或轮任董事限制，确定可否在并购后取得对董事会控制权；是否存在高薪赔偿被解聘高级管理人员及股权权利计划，以正确分析目标企业被并购难易程度，和并购费用是否会增大或增大到什么程度。

（三）目标企业董事会决议、股东大会决议、纪要等：在吞并情况下，依据企业法要求，是一定要有对应董事会和股东大会决议，这个程序必不可少。律师就要注意审查相关董事会和股东大会决议是否依法作出，有没有达成法定或章程中要求同意票数，投票权是否有效等，以确保程序上无瑕疵。

（四）目标企业资产：本项所述资产是指目标企业土地及房产、设备等有形资产。

1、土地和房产权属证书是否齐全。关键调查土地房产用途怎样、能不能转让、使用权或全部权期限多久、权利是否完整受限、有没有瑕疵、有没有可能影响该权利事件，取得该权利时对价是否已付清，相关权利证书是否已取得，有没有出租或抵押，出租或抵押条件怎样等等；

2、相关机械设备，需要注意一是其起源，性质；二是其转让限制；三是相关转让手续办理。

律师对此审查意义在于事先发觉或理顺目标企业产权关系，事先发觉问题并提出处理问题措施，确保并购方取得目标企业财产关系清楚明白，权利完整无瑕疵，无法律障碍。

（五）知识产权：在部分目标企业中，以知识产权形式存在无形资产较其有形资产可能更有价值。对于全部知识产权审查是确保并购方在收购以后能继续从中受益，同时还应该注意是否存在相关侵权诉讼，以正确评析可能存在影响权利风险。

（六）重大协议：

1、大多数企业全部有若干对其发展至关关键关键协议，这类协议假如要求在一方企业控制权发生改变时能够许可终止协议，那么对于收购方应慎重考虑收购安排。类似情形还能够发生在企业过于依靠于某位个人专业技术知识或经验时候。

2、收购方还应该确定目标企业在近期作出协议承诺，有没有和收购方自己业务计划不相一致。

3、另外，还要尤其注意贷款、抵押协议、担保协议、代理协议、特许权使用合相同，看是否有在目标企业控制权发生改变时，就得提前推行支付义务，或终止使用权或相关权利等要求。

（七）目标企业劳动用工情况：关键调查是否拖欠职职员资、社会保险费及职员安置赔偿情况。

（八）目标企业债权债务情况：目标企业债务可分已知债务和潜在债务。潜在债务关键包含或有负债，税收和环境保护责任全部属于或有负债中内容。

1、对税收调查而言，应重视调查已纳税情况、有没有欠缴款、相关目标企业方面税收国家是否有调整性、是否有优惠性要求等，以避免并购方将因负担补税和罚款而增大并购成本。

2、目标企业负债，无疑会增大并购方责任，而或有负债和当初已经有争议，很快未来肯定会提起诉讼情况更会为并购方责任带来不确定性。这些责任即使不能躲避，但能够在调查后作为法码从应付卖方款项中作对应扣除或由卖方提供对应担保以减轻并购方风险。

（九）重大诉讼或仲裁：律师当然需要了解，是否有诉讼或仲裁程序影响到目标企业，包含实际进行、立即开始或有可能产生程序。在包含巨额索赔要求，诸如环境污染、产品责任或雇主责任等方面索赔情况下，并购是否还应继续进行，就需要认真斟酌。

（十）必需同意文件：凡包含到国有股权、集体股权转让并购，全部需要事先审查一下目标企业有没有同意转让批文，该批文真实正当有效性。

另外，尽职调查范围还应包含目标企业设置、存续、股权、治理结构、经营、财务情况等情况。

二、矿山企业法律尽职调查关键

（一）勘查许可证或采矿许可证（以下统称为“矿业权证”）相关情况

1、矿业权证是经过何种方法（是经过招标、拍卖、挂牌、申请在先、协议等出让方法还是转让方法）取得，是否真实、正当、有效；假如是拍卖或挂牌取得，成交价格是否和矿业权出让年限直接挂钩；探矿权证上载明勘查单位是否含有所需勘查资质；

2、矿业权证是否在使用期限内；

3、勘查许可证载明勘查阶段，探矿权延续次数及延续阶段，和是否存在勘查区块面积在下一次申请延续时被缩减可能；

4、矿业权证项下矿业权是否属于国家出资勘查形成；如是，