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单位未缴纳社保且导致无法补缴时劳动者要求赔偿社保待遇损失的实务分享

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关于管辖

在管辖方面，这类案件，劳动者既可以申请仲裁，也可以直接提起诉讼。

但劳动者是否可以直接起诉，要看其能不满足直接起诉的条件。具体讲，需要以下几类证据：

1、证明劳动关系存在的证据

2、用人单位未为劳动者办理社会保险手续

3、社会保险经办机构不能补办

4、劳动者无法享受社会保险待遇的损失

如果某一类证据缺乏，需先走行政程序或者先行申请仲裁。

比如，劳动关系的证据不扎实，需现申请仲裁，确认劳动关系；

再比如，社保机构不能补办的证据，需先走行政程序，先申请社保征缴部门（社保机构或者税务机构）补缴，获取不能补缴的证据。

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各类证据的准备

1、证明劳动关系存在的证据

这部分证据，包括双方签订的《劳动合同》、工资发放记录（工资条）、工牌、考勤记录等。

2、用人单位未为劳动者办理社会保险手续

实际提交社保缴费记录就可以。目前，全国大部分地区，都可以可通过手机查询并打印，也可到当地社保经办机构打印。

3、社会保险经办机构不能补办

关于社保机构不能补办的证据，可能获取比较麻烦一些。因为，实践中，可能社保机构往往采取下列方法处理：

·有些社保机构，仅拒绝办理补缴而不会出具书面说明；

·有些社保机构，仅仅向劳动者提供一些社保相关的文件，告知劳动者不符合补缴要求。然而，仅凭这些文件，劳动者很难得到法院支持。

同时，相关文件和司法解释也没有明确的给于劳动者获取“社会保险经办机构不能补办”的路径和方法。

从各地案例的归纳看，可以采取以下路径获取这方面的证据：

第一步：

·向参保地（或用人单位注册地）的社会保险费用征收机构（社保中心或税务局）提交书面的《社会保险费补缴申请书》，要求社保征收给予答复。

申请时，一并提交能证明劳动关系存续的材料，如劳动合同、工资银行流水、考勤记录、工作证等，证明劳动关系存在的证据。

·社保或税务部门书面回复无法办理

注意事项：留存相应的证据。比如：现场递交的，要求社保部门或税务部门的回执；邮寄的挂号信等回执，目的是一旦行政部门不予回复的情况下，作为下一步行动的证据。

第二步：

如果社保部门口头拒绝或拖延办理，应立即采取以下行动，要求其作出书面答复。

通过12345市长电话或者12333人社服务电话或信访等渠道进行实名投诉，要求社保或者税务部门“就是否能够办理补缴事项出具书面答复”。

这些转办的投诉，相关部门通常规定有办理时限和书面回复要求。劳动者拿到类似“不符合政策，无法补缴”等回复内容时，就可以作为“不能补办”的有效证据。

4、劳动者无法享受社会保险待遇

（1）养老待遇损失

劳动者的养老待遇损失，在计算方式上，目前并没有全国统一的标准，但在司法实践中比较普遍的、主流的计算方法有两种：

第一种，已满15年以上工龄的：参照当地退休人员的平均养老金标准，参照人身损害赔偿中75岁这一全国人口平均预期寿命标准进行计算。具体计算公式如下：

损失总额=退休时当地月人均养老金×12个月×(75-退休年龄)×[单位缴费比例÷(单位+个人缴费比例)]

第二种，不满15年工龄的：按照每满一年工龄支付一个月所在市上年度职工平均工资计算。具体公式如下：

按月计算损失=(实际工作年限÷15年)×退休前一年当地月人均养老金×固定比例(如70%)

（2）劳动者实际遭受医疗费用损失的证据

医疗待遇损失赔偿，劳动者需要提供劳动关系证明、社保欠费证明外，还需要提供医疗费用凭证和可报销比例证明。其中：

“医疗费用证明”，包括医院收费票据、费用清单等，证明实际发生的医疗费用，这个容易取得。

但“可报销比例证明”，在实务中取证容易扯皮，需要费一点周折。因为不论是仲裁员还是法官，通常没有能力也没有权限进行医保费用报销比例的测算，也就无法进行裁判，需要劳动者找医保部门申请出具。

然而，在实践中，医保部门并不一定会给劳动者出具这个证明。

如果医保部门不出具，劳动者需要在仲裁中申请仲裁庭向医保部门进行函调。但基于仲裁庭自身权限或者取证能力等原因，医保部门不同意调取，而无法获得该证据。

这可能导致，劳动者在仲裁阶段解决不了问题，那就需要起诉至法院，在法院的诉讼中申请由法庭向医保部门进行调查。

当然，也有例外，部分案例显示，单位自行提出承担的比例，申请人对该比例没有异议，仲裁庭或者法庭也觉得比例合适的，可能会按照这个比例进行支持。

除了养老、医疗损失外，失业保险、生育保险，实践中案件不多，不再赘述；工伤保险待遇损失比较复杂，后续专文梳理。

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法律依据

·?根据《最高法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第一条第五项的规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险