冲突规范的运用.ppt

原告鲍富莱蒙（Bauffremont）王子的妃子为比利时人，因与鲍富莱蒙结婚而取得法国国籍，后欲离婚与一个罗马尼亚人结婚，但当时法国的法律不准离婚（1884年以前），她便只身移居德国并归化为德国人，随即在德国获得离婚判决，然后在柏林与罗马尼亚的比贝斯哥（Bibesco）王子结婚。鲍富莱蒙遂申请法院宣告其妻加入德国国籍及离婚、再婚均属无效。法国最高法院认为，依照法国法，离婚虽然应适用当事人的本国法，但鲍富莱蒙妃子取得德国国籍的动机，显然是为了逃避法国法律禁止离婚的规定，因而构成了法律规避，判决她在德国的离婚和再婚均属无效。 3.冲突规范赋予当事人选择法律的可能 （二）产生原因 1.人类具有趋利避害的本能 2.各国法律中对同一事项的规定存在歧异 1.主观上 须出于故意 2.规避的对象 规避的是本应适用的强行性或禁止性的法律 3.行为方式 通过故意改变或制造某种连结点来实现的 4.客观结果 当事人规避法律的目的已经达到 （一）构成要件 1． 改变国籍或住所 2． 变更行为地 3．变更所在地 4．变更宗教信仰 （二）方式 改变法律状况 改变事实状况 （一）规避本国法无效 规避外国法有效 （二）规避外国法无效 （三）具体问题具体分析 “欺诈使一切归于无效”（fraus omnia corrompit） 最高人民法院1988年《关于贯彻〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第194条规定：“当事人规避我国强制性或者禁止性法律规范的行为，不发生适用外国法律的效力。” （四）后果不同 （一）起因不同 （二）保护的对象不同 （三）行为的性质不同 第五节 外国法的查明 一、概述 二、查明方式 三、无法查明的处理 四、查明中法律适用错误的救济 外国法的查明（ascertainment of foreign law），亦称外国法的证明（proof of foreign law）或外国法内容的确定，是指一国法院在审理涉外民商事案件时，如果依本国的冲突规范应适用某一外国实体法，如何查明该外国法的存在和关于这一特定问题的规定内容。 （一）理论纷争 （1）可以尊重外国法律的完整性 （2）可以扩大内国法律管辖范围 （3）可以实现判决结果一致 （4）可以增加法律选择的灵活性 正方： 反方： （1）有违法院地国的主权 （2）提高了诉讼成本 （3）可能导致恶性循环 （4）不一定无法获得一致的判决 （二）实践 1986年《德国民法施行法》第4条第1款规定： “若适用某外国法，应适用该国的冲突法，除非适用此冲突法违反适用该外国法的意图。如果该外国法反致德国法，则适用德国实体法。” 1898年《日本法例》第29条规定： “应依当事人本国法时，如依其本国法应适用日本法，则依日本法。” 赞成派： 秘鲁在其《民法典》中规定： “法官依本法规定，适用外国实体法规则。” 1980年罗马《关于合同义务的法律适用公约》第15条规定： “凡适用依本公约指定的任何国家的法律，意即适用该国现行的法律规则而非适用其国际私法规则。” 反对派： 《美国冲突法重述（第二次）》第8条规定： “（1）除第2、3款的规定外，在本州的法律选择规则指明应适用另一州的法律时，法院适用该另一州的本地法。 （2）当特定法律选择规则的目的在于使法院就案件事实得出的结果与另一国法院审理该案时得出的结果相一致，则法院可适用另一州的法律选择规则，但须考虑实际可行性。 （3）当法院与该案或当事人无实际联系，而各利害关系州的法院会一致选择某个适用于该问题的本地法规则时，法院通常将适用这一本地法。” 骑墙派： 我国： 最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行） 178.……人民法院在审理涉外民事关系的案件时，应当按照民法通则第八章的规定来确定应适用的实体法。 《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第九条： 　涉外民事关系适用的外国法律，不包括该国的法律适用法。 发展趋势：扩大／缩小？ 规律之一：反致一般被适用于民事身份、婚姻关系、继承等属人法事项，以调节本国法和住所地法的冲突。 规律之二：在下列领域多数国家排除反致——合同领域、侵权领域、法律行为的有效性问题。 1.国籍主义与住所地主义的冲突缓和 2.弹性选法规则的选用 3.合理性得到前所未有的强调，不再一味强调本国法 缩小的理由： 1．住所在英国的一阿根廷公民死于英国，在日本遗有不动产，因该不动产的继承在日本法院涉讼。日本冲突规范规定继承适用被继承人死亡时的属人法，即阿根廷法；阿根廷冲突规范则规定继承适用死者最后住所地法，即英国法；英国冲突规范又规定，不动产继承适用不动产所在地法，即日本法。采用国际私法中的何种制度