合同审查结构和方法(一)课件.ppt

实质审查之一：合同主体审查 民事行为能力审查 特殊经营资格审查 （一）民事行为能力审查 自然人 完全民事行为能力人：年满18周岁的自然人和已满16周岁未满18周岁，以自己劳动收入作为主要生活来源的人； 限制民事行为能力人：未满10周岁的自然人和不能完全辨认自己行为的精神病人 ；需经法定代理人的事前同意和事后追认 无民事行为能力人：未满10周岁的自然人和不能辨认自己行为的精神病人 机关法人 概念：从中央到地方的具备法人条件的各级各类国家机关。如各级政府机关、人民法院等； 审查重点：依法设立并提供了合法有效的《组织机构代码证》。 企业法人 依法设立并在有效存续期间； 审查重点：审核《企业法人营业证照》并审核合同内容是否超出了其经营范围 （一）民事行为能力审查 概念：人民群众按照法定程序自愿组织起来进行非生产经营活动的一种社会组织。如工会、妇联、学联、各种学会及研究团体。 审查重点：对方是否提交了合法有效的《社会团体法人登记证书》。 社会团体法人 概念：依法设立，具备法人条件的，从事文化、教育、卫生、体育、科学技术等公益事业的社会组织。如学校、医院、科学院、文艺团体等。 审查重点：对方是否提供了合法有效的《事业单位法人证书》。 事业单位法人 依法成立，有一定的组织机构和财产，但不具备法人资格的组织。最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞若干问题的意见》中第40条规定的9种情形 。 其他组织 ４０、民事诉讼法第四十九条规定的其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，包括：（１）依法登记领取营业执照的私营独资企业、合伙组织；（２）依法登记领取营业执照的合伙型联营企业；（３）依法登记领取我国营业执照的中外合作经营企业、外资企业；（４）经民政部门核准登记领取社会团体登记证的社会团体（５）法人依法设立并领取营业执照的分支机构；（６）中国人民银行、各专业银行设在各地的分支机构；（７）中国人民保险公司设在各地的分支机构；（８）经核准登记领取营业执照的乡镇、街道、村办企业；（９）符合本条规定条件的其他组织。 （二）特殊经营资格审查 从事金融业，不仅有营业执照，还需要银监会颁发的金融许可证； 电信企业需要有工信部颁发的基础电信业务许可证或增值电信业务许可证； 建设工程施工企业需要具有不同等级的施工许可证； 通信建设工程企业需要不同等级的通信工程施工许可证； 从事广告业务的企业仅需要审查其《企业法人营业执照》的经营范围是否有相应的广告业务，但如果法律规定兼营广告业务的单位，如出版社电视台等事业单位法人，则还需要《广告经营许可证》； 实质审查之二：合同内容审查 合法合规性审查 完备性、明确性、严谨性审查 订立程序审查 （一）合法合规性审查要点 审查合同主体是否合法 审查合同名称是否正确 审查所用合同范本或惯用文本依据的规范或引用的法律法规等内容是否过于陈旧 审查要点 审查合同的内容是否合法 审查合同的内容是否显失公平 审查格式条款的规定是否符合法律的规定 审查合同中的免责条款是否合法 审查法律适用的选择是否符合国家的强制性规定 审查合同中对管辖权的选择是否符合专属管辖规定 如果补充协议延长了原合同有效期，审查是否符合合同续签的规定 如果补充协议增加了项目的费用支出，审查是否符合公司的预算管理规定。 （二）完备性、明确性、严谨性审查要点 完备性 明确性 严谨性 条款之间是否冲突 合同条款是否完备 交易程序是否明确且定有时限、责任方； 合同条款是否明确、具体、可识别 条款是否充分考虑了合同履行中可能发生的问题 是否由于表述不严谨而存在权利义务不明确 权利义务及违约条款是否明确可操作 附件、补充协议的内容是否与主合同的内容一致 用语是否清楚、完整、准确 无误，是否会产生歧义 对知识产权或商业秘密等是否采取了相应的措施 合同条款是否可操作 争议解决方式是否可行 合同的条款（一） 必要条款和任意条款 必要条款是指根据合同的性质和目的应当具有的，影响合同成立或合同目的实现的条款。 包括：名称、住所、标的、数量、质量、价款、履行期限、地点和方式、违约责任、争议解决方法等 任意条款是根据合同的性质和目的当事人可以自由约定，不影响合同成立或合同目的实现的条款。 合同示范文本 当事人可以参照各类示范文本订立合同 示范文本本身不属于格式合同，当事人可以依照需要进行修改、补充、完善。 问题：合同未包括一般主要条款，是否影响合同成立？ 合同空缺条款的确定规则 《合同法》第十二条　合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款： 　　（一）当事人的名称或者姓名和住所； 　　（二）标的； 　　（三）数量； 　　（四）质量； 　　（五）价款或者报酬； 　　（六）履行期限、地点和方式；