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中国法制史 主讲：江兆涛 中国法律的起源 课时：1.5 教学目的和要求：掌握中国古代法制文明起源的途径；理解中国古代国家的形成与中国法制起源的主要特征。 重点：中国法制文明起源的途径 目次 一、中国法制起源诸说 二、中国古代国家的形成 三、古今核心法律语词辨析 四、中国法制文明起源的途径 一、中国法律起源诸说 黄帝说 《商君书·画策》：神农之世，男耕而食，妇织而衣；刑政不用而治，甲兵不起而王。神农既没，以强胜弱，以众暴寡，故黄帝作为君臣上下之义、义子兄弟之礼、夫妇妃匹之合，内行刀锯，外用甲兵。 皋陶说 《竹书纪年》：“帝舜三年，命皋陶作刑”。 《尚书·舜典》：“帝曰：皋陶，蛮夷猾夏，寇贼奸宄。汝作士，五刑有服，五服三就；五流有宅，五宅三居。惟明克允。” 大禹说 《汉书·刑法志》：禹承尧舜之后，自以德衰而制肉刑。 苗民说 《尚书·吕刑》：“苗民弗用灵，制以刑，惟作五虐之刑曰法，杀戮无辜。爰始淫为劓、刵、椓、黥。” 马克思主义关于法律起源的基本理论 马克思主义法学理论认为，法律是社会生产发展到一定阶段上，随着私有制、阶级和国家的出现而产生的。这是法律产生的根本原因，也是法律产生的共同规律之一。 法律产生的第二个基本规律是，法律的产生过程有一个从氏族习惯到习惯法，再从习惯法到成文法的演变和发展过程。这是一个长期的、渐进的过程。 法律产生的第三个基本规律是， 法律产生的过程受宗教、道德的极大影响，因此刚刚产生的法律几乎总是带有浓厚的宗教色彩和道德痕迹。 二、中国国家形成的特点 《左传·襄公四年》：“茫茫禹迹，画为九州。” 《史记·夏本纪》：“自虞夏时，贡赋备矣。” 1. 征战成國 《史记·五帝本纪》：“轩辕之时，神农氏世衰。诸侯相侵伐，暴虐百姓，而神农氏弗能征。於是轩辕乃习用干戈，以征不享，……而诸侯咸尊轩辕为天子，代神农氏，是为黄帝。” “国”字演变 2.家国合一 中国古代国家的形成保留了原有的血缘关系，“把氏族内部的亲属关系直接转化成政治国家的组织方式,从而将旧的氏族组织与新的国家形态熔铸于一。”——梁治平：《寻求自然秩序中的和谐》 国家早熟 三、古今核心法律语词辨析 “西方所谓法者，实兼中国之礼典。” “西文‘法’字，于中文有理、礼、法、制四者之异译，学者审之”。 严复：《孟德斯鸠法意》按语 法《说文解字》：“灋,刑也。平之如水。从水。廌，所以触不直者去之,从去。” 《说文解字》：“廌，解廌（獬豸 ），兽也。似牛—角。古者决讼，令触不直者。象形。从豸省。” 刑 《说文解字》：刑，罚罪也，从刀，从井。 本义即征伐、杀戮。此义源于古代“兵刑不分”的观念。 “井”字是铸造青铜器所用模范的象形 。所以“刑”字还有模型、模范之义，又引申为规范、法 。 律 “律”字在甲骨文中已经出现。据考证，“律”乃“聿”之繁文，本具有行列、标准、规矩之义 。甲骨文“师惟律用”之“律”有纪律、军法、战时号令之 义，就是从“律”字的本义引申而来的。后来的法律意义上的“律”，也是由此发展而来的。 “律”字的出现是战国晚期全国走向统一，统治事务日益繁杂，因而需要更多具体规章制度的结果。 礼乐刑政，综合为治 礼以道其志，乐以和其声，政以一其行，刑以防其奸 ，礼、乐、刑、政，其极一也，所以同民心而出治道也 。 礼是用来引导民众的志向，乐是用来和谐民众的声音，政是用来整齐规范民众的行为，刑罚是用来预防民众的违法犯罪，礼、乐、刑、政四者终极目的是一致的，都是为了整齐齐民心而使实现天下大治的世道啊。 四、中国法制文明起源的途径 （一）刑始于兵 《国语·鲁语》：“大刑用甲兵，其次用斧钺；中刑用刀锯，其次用钻凿；薄刑用鞭扑，以威民也。故大者陈诸原野，小者致之市朝。其所由来者上矣。” 《汉书· 刑法志》：“黄帝以兵定天下，此刑之大者也。” 首先用来惩罚战俘； 推而广之惩罚本部族内士兵 军事长官兼理司法； 战争本身就是惩罚。 （二）礼发于祀 《礼记·祭统》：“凡治人之道，莫急于礼；礼有五经，莫重于祭。” 《礼记·标题疏》：“礼事起于燧皇，礼名起于黄帝。” 中国法起源途径对后世之影响 1.中华法系以刑法为主； 2.中华法系礼法结合，伦理色彩浓厚 * * “国家和旧的氏族组织不同的地方，第一点就是它按地区来划分它的国民。” “第二个不同点，是公共权力的设立。” “为了维持这种公共权力，就需要公民缴纳费用——捐税。捐税是以前的氏族社会完全没有的。” 恩格斯：《家庭、私有制和国家的起源》