我国海关企业分类管理制度推行中的问题及对策研究【参考】.doc

金融不良资产处置中的律师非诉业务 金融不良资产处置中的律师非诉业务 2007-12-25 10:06:03 　鞠维军 ? 内容摘要：在不良资产处置中，存在有大量的律师非诉业务。对于中国的律师界而言，这是一个崭新的业务领域。而随着经济的发展和经济管理模式的日益规范，此领域对律师的要求也会越来越高。本文试从律师的角度，就资产管理公司对处置不良资产的几种方式作出相关的阐述。 主题词：债转股、打包出售、债务重组、资产证券化、资产置换、资产租赁、资产托管、资产承包、破产清偿、推荐企业上市 ????时下，资产管理公司的不良资产处置正成为我国律师界一大热点问题。我们在开展此业务的具体实践中发现，利用传统的催收追讨、诉讼等手段依法收贷，是现阶段律师在此领域中最常见的业务方式。就某些项目而言，此虽也是必要的，但弊端也很明显，如处置成本高，律师业务单一。而随着我国加入WTO，这种状况正在发生改变，我国金融行业处置不良资产的方式正日趋多样。金融业界充分汲取国际经验，并紧密结合中国的实际，通过加强与国内外的专业人士和中介机构的合作，综合运用出售、置换、租赁、资产重组、债转股、资产证券化等方法对贷款及抵押品进行处置；对债务人提供管理咨询、收购兼并、分立重组、包装上市等方面的服务；对确属资不抵债的企业申请破产清算；按照国家有关规定向境内外投资者出售债权、股权，实现资产回收最大化。这种局面之下，我们律师也将大有做为。下面，笔者尝试从具体的各种方式下手，分别进行阐述。 ????一、债转股 ????债转股是现阶段不良资产处置的重要方式之一，也是牵涉律师业务最大的一个领域。现阶段，由于我国的资本市场还不够成熟，与资本市场相关的政策法规还不配套，债转股过程中遇到很多困难和障碍。因此，律师的介入对债权转股权的运行就显得尤为重要。债转股是国家组建资产管理公司，在依法收购和处置国有商业银行原有不良资产的基础上，对部分企业的银行贷款，以资产管理公司作为投资主体实施的将债权(原银行贷款)转化为股权的改革，即银行把对企业的贷款债权剥离给资产管理公司，然后转为股权，由资产管理公司作为股东，行使出资人对企业权利。债转股作为我国产业政策的一个转型，其目的在于盘活银行的不良资产，化解金融风险，促使国有企业摆脱困境和建立健全现代企业制度，确保国有资产的保值增值。 ???“债转股”从理论上提出由来已久，但鉴于缺乏直接的法律依据和现有法律的障碍(例如、《商业银行法》第43条关于商业银行不得向企业投资的规定)，该理论一直未付诸实施，直到1999年7月国家下发《关于实施债权转股权若干问题的意见》这—规范性法律文件。目前，以信达、长城、华融、东方四大资产管理公司和国家开发银行为持股人，国家经贸委和中国人民银行为主管机关的债转股模式宏观构架已经确立。?他包括债权的消灭和股权的产生两个法律关系。简单说来，他有两种形式：一种是根据国家政策进行的债转股；?一种是与企业协商确定的债转股。 ????债转股的运作程序和其中的律师业务根据国家的法律文件和目前运作实践，债转股的基本程序为：由国家经贸委按国家规定的，定条件向资产管理公司提出债转股的建议名单，再由各资产管理公司对名单中的企业进行调查和独立评审；确认债权性质和金额；论证实施债转股的可行性，并与企业和贷款银行共同提出实施债转股的具体方案，该方案经国家经贸委、财政部和中国人民银行联合审核同意并报国务院批准后实施。律师在此程序中的工作，在此分阶段阐述如下： ????债权确认与收购阶段的律师工作。资产管理公司在债权确认和收购阶段必然涉及到对负债企业现行法律地位和经营状况的调查；对债权损失确认、与商业银行协商债权收购条件等事项，这些都是律师擅长的非诉讼业务。具体由律师参与调查组，通过负债企业、主办银行、当地工商、税务、企业主管部门、司法机关、企业的交易相对人(主要客户)调查企业的经营状况，与其他调查人员(例如财务人员)一起确认债权损失，最后负责起草被调查企业不良债务的调查报告或出具资信调查报告书，对被调查企业的持续经营能力、偿债能力、目前存在的问题和发展前景作出综合评价，对债权的安全性作出法律评价并提出基本的处置意见一一诉讼、破产或收购。对欲收购的债权，参与和商业银行的谈判、协商收购价格、收购条件等，并起草收购协议书等法律文件。? ????债转股可行性论证阶段的律师工作。目前，许多国家企业视债转股为国家为其提供的“最后的晚餐”，为达到逃避债务和控股的目的，隐瞒真实情况，制造虚假信息；当地政府和企业主管部门视债转股为甩包袱的“最佳时机”，这些都将干扰债转股工作的顺利进行。律师在这一阶段，依据第一阶段的调查报告和国家法律法规及相关政策出具法律意见书，对每笔债权实行债转股的可行性提出中肯、可行、有效的法律意见，以