2-4公司法：股权转让中应注意的关键点.pdf

商法学-公司法 股权转让中应注意的关键点 在我国司法实践中，股权转让纠纷是最为常见的公司纠纷。 那么，在股权转让中，应注意哪些问题呢？股权转让中需要考虑 的因素很多，概括地说，应着重注意以下几个关键问题： 一、作为转让对象的股权上面是否仍然负载有出资义务。 根据我国公司法的规定，股东只要认缴了出资，就可以取得 股东资格并享有相应的股东权利，即使股东尚未实际履行出资义 务。在这种情况下，股东虽然享有股权，但是该股权上面仍然负 载着出资义务，并且这种出资义务不受诉讼时效的约束。 在实践中，尽管这种尚未全面履行出资义务的股东的股权仍 然可以转让，但是对受让人来说却存在很大风险。因为，根据我 国公司法司法解释三的有关规定，如果受让人知道或者应当知道 所受让的股权上面仍然负载有尚未履行的出资义务，则受让人需 商法学-公司法 要与转让人一起对此承担连带责任。 因此，受让人在签订股权转让合同前，应当认真审查拟受让 的股权上面是否仍然存在着尚未履行的出资义务。在资本认缴登 记制全面实施后的今天，股权转让中尤其应该注意这个问题。此 外，还应当调查拟受让的股权上面是否存在其他权利负担，譬如 是股权质押等。 二、慎重确定股权转让价格。 在转让股权时，应当根据公司的资产状况、经营现状、发展 前景等因素科学确定股权转让价格。然而，实践中人们通常习惯 于根据公司成立时转让人的出资额确定股权转让价款。根据契约 自由原则，当事人自由确定股权转让价款本无可厚非。但是，实 践中发生的不少股权转让纠纷，却是因为当事人确定股权转让价 格时，没有全面考虑可能影响股权价格的诸多因素而引起。譬如， 受让人取得股权后，发现公司对第三人存在一笔大额债务。后来， 第三人诉请公司偿还并申请法院强制执行公司财产，由此导致受 让人所受让的股权价值严重缩水。 因此，在确定股权转让价款时，应当认真审查转让人是否已 经履行出资义务，公司是否存在有重大债务，公司是否有重大诉 讼或者潜在的重大诉讼行为等等。 三、其他股东的优先购买权问题。 出于对有限公司人合性的维护，我国公司法规定，有限公司 商法学-公司法 的股东向股东以外的人转让股权（对外转让），需要经过其他股 东过半数同意，且其他股东在同等条件下享有优先购买权。 因此，在拟定股权转让方案时，首先应当确定是股东之间相 互转让股权，还是对外转让股权。如果是对外转让股权，应当书 面征询其他股东是否同意以及是否放弃优先购买权，并妥善保存 这些资料。 如果股权对外转让时，未经征询其他股东是否优先购买而直 接对外转让股权，则该项交易存在被法院宣告无效的隐患。对于 侵犯其他股东优先购买权的股权转让行为，尽管理论上存在无效 说、有效说、效力待定说和可撤销说，但在司法实践中，在其他 股东以侵害其优先购买权为由请求法院撤销或宣告该项股权转 让行为无效时，法院基本上都支持了原告的请求。公司法司法解 释四基本上也持该种观点。 在实践中，法院甚至对那些形式合法但实质侵犯股东优先购 买权的股权转让行为也判定为无效。譬如，在著名的浙江复星诉 上海证大等“上海外滩地王案”中，法院在判决书中明确指出， 虽然被告的股权转让行为在形式上并未侵犯原告股东的优先购 买权，但是，从被告之间发生的一系列交易行为的实质看，其根 本目的在于规避对外转让时其他股东的优先购买权的相关法律 规定。最后，法院判决被告之间的股权转让行为无效。 四、股东名册的修改。 商法学-公司法 认定股东资格，有形式标准和实质标准。在实践中，出于便 捷性的考虑，人们通常根据形式标准来认定股东资格。其中，认 定股东资格的主要形式标准是股东名册。股东名册具有股东身份 的推定效力，但凡是记载在股东名册上者，就是公司的股东，可 以依股东名册主张股东权利，除非有人依法向法院提出相反证据 并获得法院判决支持。简言之，在转让人与受让人之间以及受让 人与公司之间，主要根据股东名册来判定股权变动的效力。 因此，在签订股权转让协议后，还应当及时修改股东名册， 将受让人记载于股东名册。将股权受让人记载于股东名册，是公 司的一项法定义务。当事