司法考试 三大诉讼法 重点归类记_.doc

诉讼代理人行政诉讼民事诉讼刑事诉讼分类（1）法定代理人的法定代理权基于法律规定而产生。条件：①被代理人是无行为能力的人；（1）法定诉讼代理人，是指根据法律规定，代理无诉讼行为能力的当事人实施民事诉讼行为的人。（1）法定代理人。范围：被代理人的父母、养父母、监护人和负有保护责任的机关、团体的代表。行政诉讼民事诉讼刑事诉讼分类②代理人与被代理人之间存在亲权或监护关系。（2）指定代理人。条件：①被代理人属于无诉讼行为能力的公民；②被代理人无法定代理人，或虽有法定代理人，但法定代理人互相推诿代理责任或不能行使代理权；③由人民法院依职权指定。（3）委托代理人。①当事人、法定代理人，可以委托1—2人代为诉讼；②可以受委托成为代理人的：律师、社会团体、原告或第三人的近亲属或所在单位推荐的人，以及人民法院许可的其他公民；③特色：社会团体作为诉讼代理人是行政诉讼法规定的特色。发生情况：①诉讼发生前便存在：在多数情况下无民事行为能力人和限制行为能力人的监护人早在诉讼发生前就已确定好；②诉讼发生后才存在：被人民法院指定诉讼的监护人便是受指定后才取得诉讼代理权。（2）委托诉讼代理人：①概念：是指受诉讼当事人、法定代表人或法定代理人的委托，以当事人的名义代为诉讼行为的人；②包括范围：律师、当事人的近亲属、社会团体、当事人单位推荐的人、经人民法院允许的其他公民；③不能作为委托代理人的人包括：无民事行为能力人、限制民事行为能力人、可能损害被代理人利益的人、法院认为不宜作诉讼代理人的人。（2）委托代理人。①委托人：公诉案件：被害人及其法定代理人或者近亲属；自诉案件：自诉人及其法定代理人委托代为参加诉讼的人；附带民事案件：当事人及其法定代理人委托代为参加诉讼的人。②时间：公诉案件：移送审查起诉之日起；自诉及附带民诉：随时；告知义务：人民检察移送审查起诉3日内；人民法院受理3日内。特殊委托了诉讼代理人的离婚诉讼的当事人，本人除了不能表达意志外，仍应当出庭参加诉讼。确因特殊情况无法出庭的，必须向人民法院提交离与不离的书面意见。行政诉讼民事诉讼刑事诉讼权限（1）非律师诉讼代理人经人民法院许可，可以查阅除涉及国家秘密和个人隐私材料以外的本案庭审材料；（2）律师则可以查阅本案的有关材料；（3）当事人、代理人应向人民法院提交经委托人亲笔签名或盖章的授权委托书；（4）授权委托书是受委托、取得诉讼代理资格的凭证，应当注明委托事项和权限。委托书仅写“全权代理”而无具体授权不是特别代理，无权代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉等实体权利。（1）法定代理人权限：申请回避权；委托诉讼代理人；对未成年人讯问和审判的可以在场权；申请取保候审；上诉权；申诉权。（2）委托代理人权限：在被代理人授权范围内进行。既不能超越代理范围，也不能违背被代理人的意志。有关证据：现场笔录：（1）行政诉讼所特有的证据种类。（2）指行政机关工作人员在实施行政行为时对现场情况所作的书面记录。还应载明制作现场笔录的时间、地点和事件内容。（3）通常在事后难以取证或证据难保全的情况下使用。（4）制作规则：①应当现场制作，不能事后补作；②应当有执行职务人、当事人、见证人等有关人员的签名或盖章举证责任行政诉讼法民事诉讼法刑事诉讼法含义被告为证明其行为的合法性，必须“提供据以作出被诉具体行政行为的全部证据和所依据的规范性文件”。而且一般仅限于作出具体行政行为时已经收集的，并作为具体行政行为依据的证据。(1)举证责任（又称证明责任）仅作为裁判基础的案件事实真伪不明时作为裁判依据、规则；(2)举证责任的适用与当事人行为上是否提供证据无关，只要出现由其承担证明责任的要件事实真伪不明的情况，该当事人败诉；(3)举证责任是针对某个要件事实某一方当事人承担不利后果的预设规则；(4)特定一方当事人以外的法院和鉴定机构不承担证明责任；(5)主张责任：当事人为了获得对自己有利的条件事实。一般规则（1）被告行政机关对具体行政行为负举证责任。当被告不能证明具体行政行为合法时，将承担败诉结果。（2）理由：①“先取证后裁决”是行政机关活动的基本规则，当行政机关作出行政行为被诉至法院时，应当有充分的事实材料证明其行为的合法性；②在行政法律关系中，行政机关居于主动地位，其实施行为时无须征得公民、法人或其他组织的同意；③行政机关拥有足够的行政经费、专门的仪器设备和技术保障手段，较之相对人不仅有取证优势，而且举证能力也更强。（1）合同纠纷的举证责任分配：①主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任；②主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。③对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。（2）劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合