案例答案(公司法)(高等职业教育经济管理类教材).docVIP

案例1本案涉及的法律问题是在公司设立过程中发起人是否可以抽回出资。首先应当确认公司是否已经成立。我国公司法有限责任公司的成立登记准则主义故公司成立。按照《公司法》的规定，公司成立后严禁发起人抽回出资，而在公司尚未成立时，发起人否抽回出资呢？对此，《公司法》未作禁止性规定，又按公司法理论，发起人协议视为合伙协议，而合伙人的退伙是法律所允许的，基于上述理由，应当认为公司在公司成立前是可以抽回出资的本案适用的法律规定：《公司法》第条的款第条张某的诉讼关系到公司的出资能不能以劳务的形式进行。所谓劳务出资，是指股东以精神上、身体上的劳务抵冲出资。在一些大陆法系国家的公司法是允许无限责任股东以信用和劳务作为出资。但依据我国的《公司法》规定：有限责任公司和股份有限公司的资本由现金、实物、工业产权、土地使用权等构成。但是，劳务不能作为公司资本的组成要素，即我国的公司不能以劳务入股。张某虽然在公司的成立过程中付出了很多的劳务，但是根据我国法律的规定，这些劳务是不能作为张某作为股东的出资的，即张某自始都没有取得股东的身份所以张某主张要求取得分红的诉讼请求是得不到法院的支持的，张某仅能通过要求公司对其为公司付出的劳务给予合理的报酬来进行救济，而免去张某的副总经理的职务并没有侵犯其股东的权利，故不能以此为理由要求公司对其进行赔偿。法院最终驳回了张某的诉讼请求。：（1）龙公司以募集方式设立符合《公司法》的规定，股份有限公司的设立，可以采取发起设立或者募集设立的方式，其中募集设立是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余部分向社会公开募集而设立公司；（2）发起认购的股份比例符合《公司法》的规定。以募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35%，金鹏公司等家发起企业认购的股份为500万元，已占龙公司首期发行股份数的40%以上龙公司在筹建期间可以对外发生法律关系。龙公司筹建处作为发起人的代理人，可以以筹建中的公司的名义对外签订合同，其与装公司的装饰材料及办公用品买卖合同有效；（4）龙公司在筹建期间所欠装公司的万元款应由发起承担连带偿还责任。该项债务属于因公司设立行为所产生的债务，在公司不能成立时，应由发起人对此承担连带偿还责任。公司的设立是一个过程，在公司依法注册登记之前，公司并未成立，因而也不具有法人资格，也就没有权利能力和行为能力。但是，公司在设立过程中难免与他人发生一定的法律关系，因此，由公司的发起人代替将成立的公司实施必要的法律。发起人作为创设公司的成员，对外代表设立中的公司进行筹备创立活动，对内组建。所以，发起人的法律地位应属于设立中公司的机关。基于以起人的这种法律地位，发起人对外代表设立中的公司进行活动所产生的权利义务应属于设立中的公司。如果公司依法成立，即使设立中的公司取得法人资格，那么因发起人的行为而使设立中的公司随的权利义务也就归于已成立的公司。在我国实践中，发起人往往是成立一个筹建机构来负责公司筹建工作。这一筹建机构在性质上是发起人的代理人。公司由于种种原因不能成立时，原本可以由将要成立的公司承担的责任，却不能因公司不能成立而自然消失。如果没有人承担这些责任，无人偿还原本应当由将成立的公司偿还的债务和费用，债权人的利益就得不到保障，应当收取的费用也无法收取，这势必损害债权人和其他有关各方的利益。有鉴于此，作为进行各种公司设立行为的发起人，就应当对设立行为所产生的债务和费用承担责任。同时，所有的发起人之间对设立行为所产生债务和费用的清偿负连带责任。在公司因募股期间限届满未募足股份而不能成立情况下，由于认股人已缴纳了股款，因此可能遭受损失。而在公司设立过程中，设立行为主要是由发起人做出的，因此发起人对于认股人因公司不能成立所受的损失，应当承担连带责任。董事长某自行决定并召开股东临时会议是违法的。《公司法》规定，股东会临时会议只能根据代表1/4以上表决权的股东，或1/3以上的董事或监事的提议召开。董事长有主持会议的权力，但无权自行决定并召开股东会。股东6月5日接到会议通知，6月7日就召开股东会议，这也是违法的。《公司法》规定，召开股东会议，应于会议召开15日前通知全体股东。3/5表决权的股东同意，董事长就宣布章程修改案通过，这也是违法的。《公司法》规定，修改公司章程的决议，必须经过代表2/3表决权的股东通过。本案选用法律规定：《公司法》第40条、第43条第2款、第44条第1款。 案例5本案中，法院认定：（1）公司可以以临时股东大会形式通过决议修改公司章程《公司法》规定，修改公司章程的权力属于股东大会所有，临时股东大会作为特殊情况下召开的股东大会，当然有权通过决议修改公司章程。（2）公司临时股东大会的召集程序合法有效。因为召开临时股东大会的会议通知虽以董事长名义具名，但董事长是在执行董事会的有关决议。（3）公司临时