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起诉时应以谁为被告 　　2001年3月，泸县喻寺镇13岁小孩张某到其外婆家玩耍时，用喷雾器将甲氢聚酯喷洒在秧田里捕泥鳅。此后，因该秧田的水流入下方鱼塘内，致使王某喂养的100余公斤鱼中毒死亡。王某在多次与张某父母协商未果后，于2002年5月以张某为被告，其父亲张XX为法定代理人，向法院提起诉讼，要求赔偿损失。 　　评析： 　　此案在审理中，有不同意见。 　　第一种意见认为，应判决张某的父亲赔偿。理由是：《民法通则》第133条第1款规定，无民事行为能力、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任。 　　第二种观点认为，应判决张某和父亲共同赔偿。理由是：《民法通则》第133条第2款规定，有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护人适当赔偿。 　　第三种观点认为，应当驳回原告的诉讼请求。理由是： 　　一、不能判决张某承担赔偿责任。按照《民法通则》第133条第1款的规定，无民事行为能力、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任。而本案中张某年仅13岁，属于限制民事行为能力的人，故不能判决其承担赔偿责任。 　　二、不能判决张某父亲承担赔偿责任。张某父亲在本案中的地位仅仅是法定代理人，按照《民法通则》第63条第3款、第64条第1款的规定，法定代理人属于代理人的范畴，且代理人因代理行为产生的民事责任由被代理人承担，故张某的父亲不应承担赔偿责任。 　　三、关于对《民法通则》第133条第2款规定的理解。该款虽然规定“有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护人适当赔偿”，但由于《民法通则》第133条第1款已经明确排除无民事行为能力、限制民事行为能力人自行承担赔偿责任的可能，故该款应当理解为监护人在承担了赔偿责任后，如果无民事行为能力人、限制民事行为能力人有自己独立的财产，则监护人可以首先将上述财产用于支付赔偿费用。对于监护人的这种权利，可以用《民法通则》第18条第1款规定的监护人享有的监护权进行解释。 　　因此，无民事行为能力、限制民事行为能力人造成他人损害时，应以无民事行为能力、限制民事行为能力人的监护人作被告提起诉讼。 　　笔者同意第三种观点。 1