国有企业法律风险防范.pdfVIP

国有企业法律风险防范--在江西省国资委首期国企法律顾问培训班上的演讲(纲要) 2005 年2 月28 日，吕良彪律师应江西省国有资产监督管理委员会邀请，为来自全省近百家国有 大中型企业的法律顾问集中讲授了国有企业法律风险防范。吕良彪律师结合国企改革的理论与 实践分析了国有企业在日常经营和改制过程中面临的法律风险及其应对策略，结合八年法官和五 年律师的从业经历讲解了诉讼中若干值得注意的问题和容易出现的偏差，并就上述话题回答了与 会人员的提问。 此前，吕良彪律师应南昌市青年企业家联合会邀请，为当地企业家作关于企业家法律风险防范的 专题演讲。全国人大代表、南昌市青企协会长、汇仁集团总裁陈年代等数十位企业家冒雪赶到申 银万国证券八一大道营业大厅的会场聆听了吕律师的演讲。为期一个半小时的演讲结束后，企业 家们与吕律师进行了近一个小时的交流。其后几天，吕良彪律师应邀到部分民企调研，并就企业 改制、公司上市、资金运作等企业发展话题与企业家们进行了深入交流。 绪论：国企改革与国企法律顾问的使命 国有经济始终伴随着国家政权的存在而存在。国有经济既是一个国家国民经济的重要支柱，也是 现代市场经济国家调节国民经济的重要方式。当今世界各国的国有企业普遍不同程度地存在着人 浮于事、效率低下的问题，都处在一个改革、改制的过程之中。 经济的市场化总是与政治的法治化紧密相联。国企改制是一个复杂的经济问题(提高效率促进发 展是经济学应有之义) ，也是一个重要的法治问题(只有解决了公平问题，才有可能解决发展问题) 。 国企法律顾问的设立，正是这一大背景下国企改革的产物，也是国企改革法治化趋势的必然要求。 国企法律顾问的职能和使命在于：防范各种法律风险、促进企业依法经营、防止国有资产流失、 服务国企依法改革、维护企业合法权益、解决内部劳动纠纷、防止企业人员犯罪等。 国企法律顾问的工作方式包括： 1、参与会议、调研、文件起草，对企业决策提供法律意见； 2 、参加谈判、审核、管理、督促，确保企业利益的最大化； 3、根据工作需要查阅相关文件、报表，依法调查取证，提出意见； 4 、向企业有关方面和人员提供法律咨询、配合有关部门进行法制教育。 所谓风险，指的是未来出现某种不利情况的可能性。国企法律风险可分为诉讼风险和非诉讼法律 风险。诉讼的风险包括败诉的法律风险以及无意义胜诉（即赢得诉讼却因种种原因无法实现权利） 的法律风险。非诉讼风险则是指日常经营中的各种刑事、民事及行政法律风险。当前，国企改制 正处于关键时期，各种社会矛盾集中而复杂，处理不当会引发各种法律危机，这也是当前国企所 面临的重大法律风险。 防范法律风险对于国企至关重要，轻则令企业遭受经济损失，重则令企业彻底崩溃。法律风险的 应对之策包括面对种种法律风险的事前防范、事中控制与事后补救。 第一编、国企经营的法律风险防范 一、刑事法律风险防范 国有企业作为独立法人，其刑事风险既包括企业法人的单位犯罪，也包括企业工作人员的职务犯 罪；即包括自身的刑事违法风险，也包括因他人犯罪蒙受损失的法律风险。 (一)企业自身的刑事违法（单位犯罪）防范 1、企业的意志表达形式与决策的方式 2 、企业触犯刑律的几种类型：犯意构成的几种形式 其一，故意犯罪：企业明知并追求或放任危害社会的发生而构成犯罪，在企业经营过程中不多见。 其罪过形式包括： 直接故意：如刑法第一百八十条规定的内幕交易、泄露内幕交易罪 间接故意：如刑法第一百八十六条第一款规定的违法向关系人贷款罪 *其二，过失犯罪：企业容易因失误未能遇见或轻信可以避免导致危害结果发生而陷入刑事风险， 此时企业的主观心态上是反对出现危害结果的。这种形式的刑事风险更为多见也更容易使企业陷 入其中。其罪过形式包括： 企业不知道自己的行为是犯罪：某企业侵犯知识产权案 企业决策时明知违法，但不知犯罪：某企业超标排污案 企业为规避法律、追求利润的最大化而采取的措施触犯刑法：传媒公司偷税案 3、企业在各阶段容易出现的犯罪 其一，起步阶段：虚报注册资金、虚假出资、抽逃出资 其二，发展阶段： 1 会计财务方面的提供虚假财会报告、偷税、虚开增值税发票、非法出售发票、非法出售购买增 值税发票， 2 资金来源方面的高利转贷罪、非法吸收公众存款罪 3 经营方式上的损害商品声誉罪和非法经营罪（如传销） 4 公关时的单位贿赂罪 其三，其他决策失误容易出现的犯罪： 1 欺诈发行，2 套取现金，3 洗钱，4 妨害清算等 (二)企业负责人及工作人员刑事违法防范 1、常见的如贪污、贿赂、挪用 2 、需要注意的如：非法经营同类营业罪、为亲友非法牟利罪、签订履行合同失职被骗罪、国有 公司企业事业单位人