余军：法律方法之具体运用.ppt

第三讲 事实认定方法 一、事实认定的意义和标准 （1）意义：形成确定的小前提 这一过程不能离开大前提，必须回溯到具体法律规则中的“构成要件” “一夜情”是否属于“卖淫嫖娼”？ 《治安管理处罚法》中“卖淫嫖娼”的构成要件：是否能够“涵摄” 卖淫：以营利为目的，自愿和他人发生性关系的行为； 嫖娼：以给付金钱等物质利益为手段，与卖淫者发生性关系的行为 (2)标准：不是追求“客观真实” ，而是“法律上的真实” 即符合“理性标准的、可接受的真实” “法律事实”——经过“法律陈述”的事实 事实是“过去发生的事件或行为”须用证据予以证明， “可接受的事实”——社会理性标准 证据规则的问题，证据法的研究对象 二、事实认定的方法论基础 （一）以感官观察为基础的判断 较为简单的事实，可通过证据予以证实 如：某人的出生时间、地点，为何人所生 物的损毁，物的大小、轻重等物理特征 文书送达的时间、地点，文书的真伪 （二）以社会经验为基础的判断 经验法则：可接受的社会共识 常常涉及其他学科提供的标准 知识产权法领域对“发明”的认定 对人的行为的判断：以共同社会经验为基础探究行为之目的 甲乙系夫妻，甲对乙拳脚相加，欲置其于死地——“身体侵害” 后来两人和好如初，恩爱如昔——“事后之宥恕”，不得再次作为提起离婚之理由 （三）以价值标准为基础的判断 价值标准的来源：判决先例、法理等 大前提过于抽象（不确定法律概念等） 典型案例：平等权案件 招收国家公职人员，中共党员优先，是否构成歧视？ 平等权——平等担任国家公职的权利——进一步填充价值 三、证据认定的要素和标准 （一）证据认定的要素 合法性、真实性和关联性 1.合法性 主要审查证据的形式和取得方式 非法取证——焦点问题：公权力违反法定程序取证 “毒树之果”理论 美国：辛普森杀妻案 中国：“钓鱼”执法 美国：索莱斯诉美国案（Sorrells v. United State1），1932美国宪法第18修正案（禁酒令）有效期内 ，所确立的“钓鱼”执法标准 适用范围： ?该类犯罪行为的严重社会危害性； ?这类犯罪侦查之不易； ?手段之特别必要。? 适用方法： ?犯意原则，即警察行为只能是为有犯意的人提供机会，而不能诱发犯意，这又称为主观标准； ? 通常标准，即引诱在常人通常认可的范围之内。 2.真实性 合法性成立，则判断证据的真实性 假证、伪证、篡改的证据、收买证人作证均不能采纳 3.关联性 证据的内容、意义与待证案件事实之间的联系，能否证成 综合考虑各种证据，根据个人经验、社会常识与理性，达到“内心确信”的程度 （二）证明标准 证据的关联性要达到何种程度，法官才能作出定案判决 各部门法有着不同的要求 1.刑法：排除一切合理怀疑 “打落门牙案” 辛普森案件 2.民法：优势证据标准 高度盖然性 3.行政法：一般适用“优势证据标准 、 高度盖然性”标准，但行政处罚等构成对公民权益重大侵害的案件适用“排除一切合理怀疑”标准。 作业 1.据媒体报道，葫芦岛市繁华地段中央大街惊现新型“妓院”消魂苑，店老板提供各种充气娃娃，有的娃娃仿造当红女明星的体貌特征，并提供房间，顾客可以将娃娃带到房间内发生性行为，收取一定费用。公安部门欲对其进行处罚。 如何 解释法律和认定事实？作出何种处理？ 关键问题：1.是否可以援引《治安管理处罚法》第67条（引诱、容留、介绍他人卖淫）或者第68条（制作、运输、复制、出售、出租淫秽的书刊、图片、影片、音像制品等淫秽物品 ） 2.充气娃娃是否属于淫秽物品？ b/典型的整体类推 大前提:数个类似规则 第一，第一修正案的“言论自由”含有保护结社隐私的法律效果（言论自由与结社自由的关系） 第二，第三修正案的“士兵在和平时期未经主人同意不得驻扎任何住宅”的规定则含有保护个人住宅隐私的法律效果 第三，第四修正案 “人民的人身、住宅、文件和财产享有安全而不受无理搜查和扣押的权利”包含有保护相关领域隐私权的效果 第四，第五修正案的禁止“自证其罪”条款也包含着对相关领域隐私权保护的法律效果。 小前提：本案待决事实与上述规则之要件具有相似性，进而归纳出一般意义上的隐私权 结论：已婚夫妇具有使用避孕工具的隐私权，属于一般隐私权的范围 问题：法官没有对上述四个修正案为什么具有保护隐私权之效果作出解释，因而导致争议——大前提的不确定性 （三）隐藏的漏洞及其填补方法