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试论离婚损害赔偿 摘要 离婚损害赔偿的规定填补了我国婚姻立法的一项空白,但由于规定得比较简单,有些问题尚需进一步明确。本文首先探讨了离婚损害赔偿设立的意义,然后阐述了离婚损害赔偿的构成的要件,以及离婚损害赔偿的请求权的行使和一些相关的问题，最后就第三者是否应该成为离婚损害赔偿中的责任主体问题作了具体的分析。 关键词 离婚损害赔偿 离婚损害赔偿请求权 第三者 由于近年来，我国的离婚率持续不断的上升，重婚、纳妾、通奸、姘居、以及虐待、遗弃、实施家庭暴力等现象日益突出，已形成较为突出的社会问题，这些行为造成无过错配偶一方的人身、财产等合法权益遭受损害，破坏了社会伦理道德秩序的基础。这使得的离婚损害赔偿制度的设立和完善变得尤为重要 。离婚损害赔偿制度的确立,填补了立法空白,完善了我国《婚姻法》我国宪法第四十九条明文规定:“婚姻家庭、母亲和儿童受国家的保护”。具有补偿精神损害、抚慰受害方、制裁过错方的功能；离婚损害赔偿制度的确立,保护了离婚当事人的合法权益；离婚损害赔偿制度的确立,不仅能起到补偿的作用,而且还具有一定的慰抚作用,较好地发挥损害赔偿金的平衡功能,有利于受害方开始新的生活,保障了“离婚自由”的实现,同时也有利于维护社会秩序的稳定和经济的健康发展；离婚损害赔偿制度的确立,促进了我国婚姻家庭关系的文明与进步随着改革开放的进一步深化,既倡导了符合时代精神、适合中国国情的婚姻家庭准则,又对社会上人们的行为起着明辨是非的作用,推动和促进了我国婚姻关系的文明与进步。由此可见，离婚损害赔偿的重要性，下面就对离婚损害赔偿作进一步的分析。 一、离婚损害赔偿的构成要件 作为《中华人民共和国婚姻法》第46 条的内容。离婚损害赔偿是指因夫妻一方的重大过错致使婚姻关系破裂并给对方造成损害的,无过错方有权要求过错方赔偿损害。婚姻法第46 条规定了离婚损害赔偿,但没有对其构成要件作出规定,只是列举了过错方侵权行为的具体形态。从逻辑上讲,离婚损害赔偿作为民事赔偿的组成部分,应当适用一般民事赔偿的构成要件。具体分析如下: (一) 行为具有违法性 夫妻一方的行为必须是违反法律规定的行为,主要是指违反民法及婚姻法的有关规定,损害无过错方应享有的各种权利的行为。根据婚姻法第46 条的规定,具体的违法行为有如下几种: 1、重婚的。这里的重婚是指有配偶者再行结婚的违法行为。需指出的是,刑法中关于重婚罪的界定包括有配偶而重婚的,或者明知他人有配偶而与之结婚的两种情况,但从婚姻法规定的离婚损害赔偿角度看,只限于前者,因为后者的重婚主体是无配偶者,既然无配偶,法律又不承认其重婚的效力,也就不会成为离婚案件中的当事人,当然就谈不上离婚损害赔偿的问题。重婚是对一夫一妻制的严重破坏,对因重婚而引起的离婚纠纷,不论是过错方提出离婚,还是无过错方提出离婚,如调解或判决离婚,无过错方可以请求损害赔偿。 2、有配偶者与他人同居的。近年来由此种原因引起的离婚纠纷占有相当的比重,根据婚姻法司法解释,它是指有配偶者与婚外异性,不以夫妻名义,持续、稳定地共同居住。这一行为与重婚不同,也与通奸有区别,重婚要求双方以夫妻名义同居,通奸是偶尔地与婚外异性发生性关系,双方不具有持续稳定地共同居住的事实状态。 3、实施家庭暴力的。根据婚姻法司法解释,它是指行为人以殴打、捆绑、残害、强行限制人身自由或者其他手段,给其家庭成员的身体、精神等方面造成一定伤害后果的行为。家庭暴力也是近年来比较突出的问题。 4、虐待、遗弃家庭成员的。虐待是指故意折磨、摧残家庭成员,使其在肉体上或精神上蒙受损害;遗弃是指在家庭中有扶养义务的人对需要扶养的人不履行应尽的义务。以上四种行为中,前三种一般都是以作为形式出现的,后一种的虐待可以表现为作为,也可以表现为不作为,遗弃则通常表现为不作为。 (二) 有损害事实的存在 即有使无过错方的人格和身份利益受到损害的事实,包括财产损失、人身伤害和精神损害。如:由于实施家庭暴力、虐待家庭成员,造成配偶肢体伤残、脏器机能受损或丧失,并由此带来医疗费等方面的财产损失。除此以外,更多的则是精神方面的损害。上述过错方的每一种行为都会不同程度地给无过错方带来心灵打击和精神痛苦,尤其是重婚的和有配偶者与他人同居的,一般不会给无过错方带来人身伤害,但对无过错方造成的精神损害却是巨大的。所以,从一定程度上讲,精神上的赔偿更为重要,无过错方可以依法要求对方支付抚慰金。至于如何赔偿,应当依照最高人民法院《关于民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的规定进行,即考虑侵权人的过错程度,侵害的手段、场合、行为方式等具体情节,侵权行为所造成的后果等来具体确定赔偿的范围和数额。无过错方必须是在过错方的行为引起夫妻感情破裂导致离婚时才能行使损害赔偿请求权,因为夫妻之间的关系毕竟不同于一般人之间的关系,彼此既有