法理学课件 第6章 法律起源和法律发展.pptVIP

第六章 法律起源和法律发展 第一节 法律起源 广义的法的起源：第一种认为，法起源于宇宙产生的时候。如孟德斯鸠认为最广义的法适用于一切存在物，是由事物产生出来的必然关系。 第二种说法，有社会就有法，法与社会共存亡。法人类学者和法社会学者普遍持这种观点。 狭义的法（即法律）的起源：一般认为，法律与国家同时诞生。 关于法律起源的研究一般有两个角度。一种是实证角度的研究。即研究法律实际上如何产生，这种研究抛弃假设，从事实和材料出发，研究法律的起源。 一般认为法律起源经历了从原始禁忌到习惯再到习惯法以及制定法的过程。 另一角度是哲理角度的 研究。即研究法律应当如何产生，如 认为法律应当来自自然法 或认为应当来自社会契约等，属于哲理研究。 一、原始社会规范 二、法律起源的历史过程 法律产生的根本动因是社会内部基本矛盾，即生产力与生产关系、经济基础与上层建筑之间矛盾的运动发展，直接原因是私有制和阶级的出现。 三、法律起源的规律 第一，法律的产生经历了一个由个别调整到规范性调整的过程。 第二，法律的产生经历了一个由习惯到习惯法，再发展成为制定法的过程。 第三，法律的产生经历了一个由自发调整到自觉调整的过程。 第二节 法律发展 一、法律发展的类型 农业社会法、工业社会法、知识社会法 其他划分： [德]萨维尼：习惯法、学术法、法典法 [美]庞德：原始法、严格法、衡平法、成熟法、社会化法 [美]霍贝尔：原始法、古代法、现代法 二、法律发展的规律 （一）从神法向人法发展 图为中世纪神判法——决斗 （二）从“身份的法”向“契约的法”发展 身份的法是以身份来确定人与人之间的权利关系。契约的法是通过契约来确定人与人之间的权利义务关系。 身份社会代表： 1、人们的权利义务不平等。2、代表了一种人身依附关系。 契约社会代表的是一个平等和自由的社会，是个体独立的社会。 十二表法 第四表 家长权  　　一、对畸形怪状的婴儿，应即杀之。 　　二、家属终身在家长权的支配下。家长得监察之、殴打之、使作苦役，甚至出卖之或杀死之；纵使子孙担任了国家高级公职的亦同。 　　三、家长如三次出卖其子的，该子即脱离家长权而获得解放。 　　四、夫得向妻索回钥匙，令其随带自身物件，将其逐出。 　　五、婴儿自父死后十个月内出生的，推定其为婚生子女。 　　 第五表 继承和监护 　　一、除维斯塔( Vesta)贞女外，妇女终身受监护。  （三）从不成文法向成文法发展 （四）从族群之法向世界之法发展 三、法律发展的方式 （一）法律继承 所谓法律继承，是指在法律发展过程中，新法在审查、批判旧法的基础上 ，有选择地吸收旧法中的合理因素，使之成为新法的有机组成部分。 （二）法律移植 法律移植是指一个国家或地区有选择地引进、吸收、同化其他国家或地区的法律，使之成为本国法律体系的有机组成部分，以弥补本国法律的不足。 日本的明治维新 2009年司法考试题（多选题） 52．法的继承体现时间上的先后关系，法的移植则反映一个国家对同时代其他国家法律制度的吸收和借鉴，法的移植的范围除了外国的法律外，还包括国际法律和惯例。据此，下列哪些说法是正确的？ 　　A．1804年《法国民法典》是对罗马法制度、原则的继承 　　B．国内法不可以继承国际法 　　C．法的移植不反映时间关系，仅体现空间关系 D．法的移植的范围除了制定法，还包括习惯法 答案：ABD （三）法律创新 所谓法律创新，是指对法律观念、法律概念和技术、法律原则、法律规范和具体法律制度的独创性革新，它是人类法律智慧活动的最高形式，也是难度最大的法律发展运动。 四、法律现代化 （一）现代化理论 “现代化”是指：人类社会从工业革命以来所经历的一场涉及社会生活诸领域的深刻的变革过程，这一过程以某些既定特征的出现作为完结的标志，表明社会实现了由传统向现代的转变。 （二）法律现代化的内涵和特征 法律现代化作为社会现代化系统工程的一个组成部分，与社会现代化理论相适应，它是指一国法律伴随该国政治、经济、文化等诸领域的现代化变革而出现的、以某些特征为显著标志的、从传统人治向现代法治转变的深刻变革过程。 特征： 法律现代化包括法律领域各个方面的现代化。 法律现代化与社会政治、经济、文化等各个领域的现代化紧密联系，相互促进。 法律现代化是一个传统人治社会获取现代法治社会的特征的动态过程，以实现法治为目标，是过程与目标的统一。 法律现代化是变革性与连续性的统一。 法律现代化是民族性与世界性的统一。 （三）法律现代化的基本模式 以法律现代化最初的动力来源为标准，可以把法律现代化划分为内发型、外源型两种模式。 内发型法律现代化的模