比例原则下的无效合同判定之展开（上）.docVIP

比例原则下的无效合同判定之展开（上） 关键词: 合同无效 比例原则 利益衡量 自由裁量权 内容提要: 无效合同的判定实际上是一个公私利益的权衡过程，在此当中，如何保证无效的判断是适度的则成为这一判定过程中的一个核心问题。而比例原则的运用，则有助于这一目的的实现。在比例原则指导下的合同无效之判定是一个事实判断与价值判断的综合考量过程。其中，合同与社会公共利益的关联性、合同无效的必要性和实效性的判断主要是事实判断的过程，而合同本身的恶劣性、社会公共利益的重要性以及合同无效的均衡性则更多地涉及价值判断。 法律的背后是利益，因而倘若我们拨去纷乱的法律术语的遮掩，则不难发现，我们在合同无效的判断过程中所面临的一个最基本的问题就是： 如何才能保证无效的判断是适度的，即不会为目的而不择手段，不会采取总成本高于总利益的行为，或者说不会因为社会公共利益而去过分戕害作为民法之基石的私人自治。[1]比较法上，这项任务主要是借助比例原则来实现的。（注：参见 R． A． Buckley，Illegality and Public Policy，London： Sweet ＆ Maxwell，2002，pp． 281－303；Thomas Westphal，Zivilrechtliche Vertragsnich-tigkeit wegen Verstoβes gegen gewe