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PAGE PAGE 1 2010年法律顾问实务考试讲义 1、企业法律风险的防范机制，应该通过有关制度建设增强风险控制的主动性、前瞻性、计划性和时效性，按照风险分析评估、风险控制管理、风险监控更新三个阶段，构建科学的法律风险防范制度。 2、企业法律顾问制度，是指规范企业法律顾问的执业资格、执业机构、权利义务和法律责任以及企业法律顾问中介组织、企业总法律顾问制度等一系列制度的总称。企业法律顾问制度规范的对象是企业内部从事企业法律事务工作的人员。这类人员指企业法律顾问（包括企业总法律顾问）和企业法律顾问助理。 3、企业法律顾问制度包括以下基本内容：人力资源管理制度；组织制度；工作制度；管理制度。 4、企业重大经营决策的特点：针对性；预测性；可行性；选择性；实施性。 5、企业法律顾问参与企业重大经营决策的方式： （1）参加企业重大经营决策会议——最重要和最佳的方式 ； （2）为企业领导决策提供咨询意见——最直接和较常见的方式 ； （3）通过起草、修改、审核有关法律文件参与企业重大经营决策——最普遍和最多的方式； （4）企业法律顾问主动提出意见和方案，促请领导做出决策——最高形式。 6、企业法律顾问参与企业重大经营决策的要求： （1）了解决策事项的有关背景； （2）了解有关当事人的资信情况； （3）熟悉有关的法律、法规、规章和政策； （4）协调好与企业有关业务部门的关系； （5）为经营决策提供正确完整的法律意见和方案。 7、企业法律顾问为决策提出的意见和方案，其要求是： 1、准确；2、严谨；3、有较强的说服力；4、提出切实可行的方案。 8、运用我国特有工艺或者技术生产产品的，属于禁止外商投资的产业。产品全部直接出口的允许类外商投资项目，视为鼓励类外商投资项目。产品出口销售额占其产品销售总额70%以上的限制类外商投资项目，经省、自治区、直辖市及计划单列市人民政府或者国务院主管部门批准，可以视为允许类外商投资项目。 9、2009年3月16日，中国商务部颁布实施了《境外投资管理办法》，明确提出下放核准权限，国家商务部仅保留对少数重大的、涉及多国利益的境外投资，以及在未建交国、特定国家或地区的境外投资等，地方企业其他境外投资由省级商务主管部门负责，简化了核准程序和企业申报材料清单，缩短了核准时限，大大降低了企业申请对外投资的时间成本。企业绝大多数境外投资只需按要求填写并提交《境外投资申请表》即可在３日内获得《企业境外投资证书》。 10、中国企业对外投资需要履行如下审批程序： （1）商务部门核准（中央企业由商务部、地方企业由省商务厅核准）； （2）外汇管理部门的核准； （3）发展与改革委员会的审核； （4）国资委审核（国有控股企业）； （5）税务方面。 11、不论是在发达国家，还是在发展中国家，大型跨国公司凭借其强大的内部化优势和垄断性的所有权优势成为对外直接投资的主体，中小企业则凭借其特定的比较优势成为投资主体，但其共同点是：基本都是股份公司或私人企业，极少有国有企业。 12、尽职调查一般发生在合作双方签订框架协议或意向协议之后开展。 13、商务谈判中要有一个明确的前提和目标，即在谈判中兼顾双方的利益。要遵循平等互利、友好协商的原则；要有一个比较准确的基本估价；要力争“求大同，存小异”； 14、有关国际投资保护的双边条约，有三种模式：友好通商航海条约；投资保证协议（代位权）；促进和保护投资协定（实体与程序并举）。 15、双边投资保护协定的主要内容：投资定义；外资准入及待遇；利润汇出；代位（美式的“投资保护协定”中并无代位条款）；征收补偿；争端解决；其他条款。 16、知识产权包括著作权和工业产权，工业产权又可以包括专利权和商标权。知识产权具有地域性（著作权除外）和时间性。 17、商标法的基本原则： （1）注册取得商标专用权原则； （2）申请在先原则； （3）自愿注册原则（人用药品和烟草制品，实行强制注册）； （4）优先权原则： 商标注册申请人自其商标在外国第一次提出商标注册申请之日起6个月内，又在中国就相同商品以同一商标提出商标注册申请的，依照该外国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者按照相互承认优先权的原则，可以享有优先权。商标在中国政府主办的或者承认的国际展览会展出的商品上首次使用的，自该商品展出之日起6个月内，该商标的注册申请人可以享有优先权。 18、民商事仲裁一般以不开庭的方式进行审理。婚姻、收养、监护、抚养、继承等纠纷不能仲裁；依法应当由行政机关处理的行政争议不能仲裁。民商事仲裁则是一裁终局原则，仲裁机构对仲裁案件作出裁决后，即发生法律效力，当事人不得就同一纠纷再申请仲裁或者向人民法院起诉。 19、仲裁条款的独立性，是指仲裁条款虽然作为主合同的一部分，但其在性质上、效力上均独立于主合同，其效力有独立的确定性，不受主合同的