保荐人责任问题法律研究.pdfVIP

2007 年第 1 期 福 建金 融 管理干 部学 院学报 N o . 1 2007 ( 总第 96 期) Jour n al of Fuj ian I n stitute of Fin an cia l Adm inistr ator s erial N o .96 法学研 究 保 荐 人 责 任 问 题 法 律 研 究 党 玺 （厦门大学 法学院，福建 厦门 36 1005 ） 摘 要 ：保荐人 责任 是保荐 人制度的核 心，直接 关系 到保荐 人制度实 际效 能的发挥。但有 关保荐人 责任的规 定存在 一些问题 ，主要表 现在 责任定位 不准 、责任划 分不 明、责任 负担过重 。我们 必须科 学 定位 保荐人 的责任 范 围，进 一步 明确 和细化保荐 人 责任 ，将一些本不该 由保荐 人承担 的责任 分 离出去 ，厘清 保荐人 与相关主体的 关系，强化保荐人在证券发行和承销阶段方面的专业努力。 关键 词 ：保荐人 ；证券发行；法律 责任 中 图 分 类 号 ： D9 2 2 . 2 9 1 文 献 标 识 码 ：A 文 章 编 号 ： 1 0 0 9 - 4 7 6 8 ( 2 0 0 7 ) 0 2 - 0 0 4 8 - 0 5 我 国证券市场发展至今 已有十余年历 史，其规模不断增大 ，已成为融资和投 资的重要场所 ， 直接支持 了市场经 济建设 。但是我 国证券市场还很 不完善 ，上市圈钱 、内幕交易、操纵市场 、侵 犯 中小股东利益等 问题一直没能得到很好地解决，证券监管措施不力、相关证券市场监管法规不 健全是十分重要原 因。为 了提高证券市场 的运行效 率、推动诚信建设、完善市场准 入制度 、健全 上市公司的信息披露制度 、保护投 资者利益 ，中国证监 会于 2003 年 12 月 28 日发布 《证券发行 上市保荐制度暂行办法》（以下简称 《暂行 办法》），并于 2 004 年 2 月 1 日正 式实行 。2 00 5 年 10 月 27 日全 国人大常委会修订 了 《中华人 民共和 国证券法》（以下简称 《证券法》）修改，并于 2 006 年 1 月 1 日正式实行。《证券法》增设 了证券 发行上市保荐人制度 ，从法律角度正式确 立 了保荐 人制度 。推行上市 保荐人制度 ，将规范证券发行行 为 ，提高上市公司质量和证券经 营机构执业水 平，保护投资者 的合法权益，促进证券市场健康发展 。 一 、保 荐人 责任及 其 存 在 的问题 所 谓保荐人是指依照法律规定 为上市公司 申请承担推荐职 责，并为上市公司上市后一 段时间 的信息披露 行为 向投资者承 担担保责任 的证券公 司。[1] 而保荐人责任 是指保荐人依据法律 规定为 投资者 因被保荐人 （上市公司）在保荐期间内披露 的信息中的虚假性、误导性、遗 漏性 内容给其 造成 的实际经济损失所承担 的赔偿责任 。[2 ] 保荐人 责任是保荐人制度 的核心，直接关系 到保荐人 制度实际效能的发 挥 。通过规定保荐人责任 以促使 保荐人诚实守信 、勤勉尽责地推 荐、辅导和监 督被保荐人 的行为 和维护投资者 的权益 。实行保荐 人制度 的国家或地 区均将保荐人 责任作为保荐 人制度 的重中之重，详细地加以规定。 保 荐人制度在 国外主要适用于 创业板市场 ，而我 国在主板 市场 引入保荐人制度 ，反映 了证券 收稿 日期 ：2006- 11- 09 作 者 简介 ：党玺 （1978- ），男，河南省南阳人，厦门大学法学院民商法专业 2006 级博士研究生。 48 监管部 门对保荐人制度寄予 厚望 ，期望这一制度起到规 范和监督证券市场正常运作 的作用 。 目前 我 国保荐人制度主 要借鉴香港创业板市场上保荐人 制度 的一些框架 ，同时结合 内地 证券市场特点 并有所改造 。与香港地 区不 同，我 国大陆不仅将保荐人制度适用范围从 IP O 扩大到上 市公司再融 资，而且将保荐人 划分成保荐机构与保荐代表人 ，要求保荐机构和保荐代表人共 同对保荐工作承 担责任 ，实行 “双重 ”保荐制度 ，同