论我国刑法分则界域内法定拟制.pdf

内容摘要 内容摘要 法律拟制，以及其种概念法定拟制，系法学重要范畴。然而，遍观当今法学 界，却几无人对之进行系统、全面的分析、梳理。尤其是法定拟制，更是鲜有论 及。在刑法学领域内，我国现行刑法分则存在较多的法定拟制现象，但是对该问 题的研究却付之阙如。法定拟制，在我国刑法分则界域内是以分则具体规范的面 目出现的。故而，研究分则界域内的法定拟制，对于我们深入理解诠释刑法精神 及其具体规范内蕴具有极为重要的意义，而且也会对人们进一步理清刑法分则规 范之间的关系、洞彻刑法哲理有着至关重要的作用。笔者拟从法定拟制内涵的厘 清入手，进一步分析在我国刑法分则界域内法定拟制的外延，即其分则规范的具 体表现形式。然后在此基础上深入探讨在我国刑法分则界域内，法定拟制存续的 正当性根据，并以刑法基本理论如刑法机能理论、刑法基本原则、犯罪构成理论 以及刑罚正当根据等为视角，对于其存在为刑法所招致的风险进行深入探讨。最 后，以此为理论基石，笔者拟探索规避分则法定拟制风险的具体方法，即“撩开 法定拟制面纱”，在我国刑法分则界域内彻底废止法定拟制，还原拟制犯罪的本 来面目。 第一章导论部分，笔者对法律拟制、法定拟制、司法拟制以及学术拟制的具 体内涵进行了较为彻底的厘清，厘定各概念具体内涵及其分界、关联。提出法定 拟制是法律拟制的下位概念，并在此基础上分析法定拟制的具体外延。借此，为 下文论述奠定逻辑与概念基石。 第二章对我国刑法分则界域内的法定拟制的具体内涵及其特征进行了深入 讨论，并提出了在我国刑法分则界域内法定拟制的特有征表。 第三章在前文基础上进一步对法定拟制的外延，即其在我国刑法分则界域内 的具体法规范表现形式进行了探讨，并且在对其外延进行分类的基础上，深入的 分析了各法定拟制条文的特有蕴含。 第四章对与法定拟制相关的具体概念，如转化犯、注意规定，与法定拟制之 间的区别与关联进行了探讨，力图深入的厘清法定拟制界域。 第五章笔者首先从其人性基础——类推思维，实质根据——刑法法益，以及 形式根据——刑法漏洞等对法定拟制在刑法分则界域内存在的正当性进行论证。 论我国刑法分则界域内的法定拟制 然后笔者具体分析了法定拟制对刑法机能的背离，对罪刑法定原则的实质背反， 与主客观相统一原则的逆动，并造成犯罪构成的虚置，以及其对刑罚正当根据的 销蚀等。借此，笔者力求全方位地揭示对法定拟制所造成的风险。 结论。在指出其缺陷之后，笔者得出观点：在刑法分则界域内彻底“撩开拟 制面纱’’，即废止法定拟制。 关键词：法律拟制；法定拟制 ABSTRA(；r ABSTRACT Thefictionof another the law,and fiction，are connectingconceptlegal of the ofthe scholars importantcategorieslaw．However,in square scholastic,few this onthe of thefictionof is investigatetopicnowadays．Especiallytopic law,there fewerscholar on．Inthe scholasticofcriminal fictionoflawexists working l