2015法律硕士考研刑法学主观题.docVIP

2015法律硕士考研刑法学主观题 第一章 绪论 　　本章重点知识点：刑法的基本原则及其应用、刑法的效力范围 　　1、刑法的特征、任务和机能 　　特征：(1)调整范围的广泛性;(2)调整对象的专门性;(3) 刑罚制裁的严厉性;(4)刑法发动的补充性和保障性。 　　任务：(1)惩罚任务，即用刑罚同一切犯罪行为作斗争。(2)保护人民、社会和国家，也就是：保卫国家安全，保卫人民民主专政的政权和社会主义制度;保护公民的人身权利、民主权利和其他权利;维护社会秩序、经济秩序，保障社会主义建设事业的顺利进行。 　　刑法的机能，是指刑法能产生的积极作用。一般来说，刑法有三种机能：(1)规制机能，即维持社会秩序的机能;(2)保护机能，即保护国家、社会和个人的法益的机能;(3)保障机能，即保障公民不受国家刑罚权的非法侵害并保障犯罪人不受刑法规定之外的刑罚处罚的功能。 　　2、罪刑法定原则在我国刑事立法和司法中的表现。 　　答：罪刑法定原则的原意为“法无明文规定不为罪”、“法无明文规定不受罚” 　　罪刑法定原则在我国刑事立法中的表现为： 　　(1)《刑法》第十三条明确规定了犯罪的定义，为罪与非罪确立了总的标准。 　　(2)《刑法》第十四至十八条明确规定了犯罪构成的共同要件，为认定犯罪提供了一般的规格和标准。 　　(3)刑法分则对每一种具体犯罪的构成要件作了明确规定，为定罪提供了具体的法律依据。(4)刑法明确规定了刑罚的种类，为依照法律处刑提供了依据。 　　(5)明确规定了量刑的原则，包括一般量刑原则和各种具体的法定量刑原则。 　　(6)刑法分则条文明确规定了各种具体犯罪的法定刑，为司法机关正确量刑提供了具体的法定标准。 　　在司法中适用的表现为： 　　(1)司法机关在具体办理个案时，必须以事实为依据，严格按照刑法明文规定的各种犯罪的罪状和法定刑，运用刑法总则规定的原则为指导，准确认定犯罪，恰当判处刑罚，不得偏离法律条文的规定滥定罪、滥处刑。 　　(2)司法机关在忠于法律规定的原意和符合法律规范含义的范围之内正确进行司法解释，指导具体的定罪量刑活动，不得用司法解释去任意修改、补充或变更立法内容，不得脱离法律条文的规定去创制新的法律规范。换言之，不得以司法解释代替刑事立法。 　　3、罪责刑相适应的原则 　　定义：罪责刑相适应原则也称为罪刑等价主义或者罪刑相均衡原则。《刑法》第5条规定：“刑罚的轻重，应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应”。 　　具体解释：罪轻规定轻刑、轻判，罪重规定重刑、重判，罪刑相当，罚当其罪。罪刑相适应，在刑法中体现为刑罚的轻重，应当与犯罪分子所犯罪行和应承担的刑事责任相适应。罪刑相适应，是我国刑法的又一个最基本的原则之一，他是指犯罪人所犯的罪行与应承担的刑事责任应当相当，不能重罪轻判，也不能轻罪重判。如某犯罪分子所犯危害国家安全罪，依法应判处三年以下有期徒刑、管制或者拘役、或者剥夺政治权利，就不能对其判处三年以上有期徒刑并剥夺政治权利，但是，刑法在罪刑相适应的基本原则之外，又根据其对社会危害性的大小、人身危害性的大小，规定了若干轻重有别的处罚原则，如对正当防卫过当、紧急避险、预备犯、中止犯、从犯、胁迫犯、未成年人、怀孕的妇女等的处罚可从轻，减轻或免于处罚;而对主犯、首犯、故意犯罪等则规定了从重处罚的原则。罪刑相适应和从轻从重的原则并不矛盾，这是刑法原则适用的一种依法行使的灵活运用，正确运用从轻处罚和从重处罚的原则，不仅是罪刑相适应原则的补充，还是区别对待、打击犯罪，减少犯罪，达到刑法处罚的目的的有效手段。罪行相适应是指经由刑事诉讼而判处的刑罚的性质和强度要与犯罪的性质与严重程度相称。 　　罪刑相适应原则的表现特点有三方面：1)在制定刑法方面，表现在建立刑法体系和规定各种具体犯罪的法定刑;2)在量刑法方面，在认定犯罪性质及其法定刑的基础上依照案件情节和犯罪人的人身危险程度不同，实行区别对待，从而选定恰当的宣告刑和决定免于处罚的审判活动，所以它重在犯罪情节兼顾人身危险性;3)在行刑方面，表现在对其中确有其事悔改、立功表现，再犯罪可能性明显降低的人可以予以减刑、假释。 　　4、简述我国刑法对刑法溯及力的规定。 　　答：我国《刑法》第十二条规定体现了从旧兼从轻的原则。 　　(1)刑法施行前按当时法律已经做出的有效判决，继续有效，不属于刑法溯及力的问题。 　　(2)刑法施行前的行为按当时的法律不认为是犯罪而刑法认为是犯罪的，适用当时的法律，刑法没有溯及力。 　　(3)刑法施行前的行为按当时的法律认为是犯罪而刑法不认为是犯罪的，且未经审判或判决未确立并未超过追诉时效的，适用刑法，刑法具有溯及力。 　　(4)刑法施行前的行为按当时的法律和刑法都认为是犯罪，并且未超过刑法规定的追诉时效，原则上适用当时的法律，即刑法没有溯及力;但是刑