第2章 国有企业法律制度专题.docVIP

第二章 国有企业法律制度专题 教学目的：通过3课时的教学，使学生了解国有企业的法律界定：现状与争论；国有企业法的基本构成；对我国国有企业立法的技术性反思。 教学重点：着重培养学生对国有企业的法律概念及法律地位的基本认识。 教学难点：有关国有企业的法律界定；国有企业法的基本构成；对我国国有企业立法的技术性反思。教学方式：讲授、案例分析。 教学内容： 第一节 国有企业的法律界定：现状与争论 一、为什么要从法律上界定国有企业 国有企业是一种特殊企业。国家与国有企业之间关系的紧密程度普遍超过国家与非国有企业的关系，国家一方面要对国有企业的经营管理实施一定程度的控制，另一方面又常常给予国有企业各种各样的优惠，甚至给予直接的补贴。处理好国家与国有企业之间的这种特殊关系的前提是正确界定国有企业，既不能把非国有企业当作国有企业，也不能把国有企业看作非国有企业来处理。 国家投资占到何种比例才成其为一个国有企业？ 究竟是要求100%还是要求达到50%以上或是可以少于50%？国有企业必然是法人吗？对这些问题的回答不同，判断某个企业是否国有企业的结果也就不同。不同的国家可能会有不同的选择，同一个国家内部不同的人也可能有不同的选择。对于我国而言，对国有企业作出明确的界定具有十分现实的意义。我国的国有企业不论是从企业数量来看，还是从总资产规模来看都居于全球之冠，但是，对于究竟什么是国有企业的问题，法律一直没有作出明确的回答。这种状况在把国有企业称为国营企业或全民所有制企业的传统背景下也许并无不便，因为我们所称的国营企业或全民所有制企业大多是指完全由国家投资的企业，判断一个企业是否国营企业或全民所有制企业相对而言较为简单。但是随着国有企业股份制改革的迅速推进，国有企业的产权主体正日益多元化，国家对企业的投资也出现了全资、控股和参股等不同情形。在如此格局下，再不对国有企业作出明确界定，必将对实践造成消极的影响。另一方面，我国已经加入世界贸易组织，面对世界贸易组织规则中的透明度要求以及诸如禁止补贴等有可能对国有企业造成冲击的内容，也有必要明确划清国有企业与非国有企业之间的界限。 二、我国法律法规尚未明确界定国有企业 国有企业在我国立法文件中的称谓有一个变化发展的过程。长期以来，国有企业在我国是以国营企业的名称出现的。在经济体制改革中，将国有财产的所有权和经营权分开，出现了由企业或个人承包经营国营企业，以及国有资产实行中外合资、合作和内资股份制经营的情形，“国营”的概念已不符合企业改革的要求。有鉴于此，1986年出台的《民法通则》首先采用了“全民所有制企业”的称谓，接着于1988年正式制定了《中华人民共和国全民所有制工业企业法》。直到1993年第八届全国人大第一次会议对宪法进行修改，正式采纳了“国有企业”的称谓。 三、理论界对国有企业的界定：争论与分歧 近年来，如何界定国有企业已逐渐成为我国理论界尤其是法学界给予较多关注的问题，针对一些关键论题，如国有企业中国有资本的比例至少应达到多少？国有企业是否应当具有法人地位？无论法学界、还是经济学界都发表了不少意见。但是，从总体上看，理论界对如何界定国有企业尚未达成一致的看法，各种观点之间尚存在较大的分歧。 议题一：国有企业中国有资本的最低比例应是多少？ 第一种主张是认为国有企业的全部资产都应归国家所有，可称之为“100%论”。第二种主张虽然不要求国有企业的全部资产归国家所有，但要求国有资本比例必须超过50%，这种主张我们可称之为“51%论”。第三种主张认为国有企业中国家所占资本可以低于50%，前提是不影响国家对国有企业的控制性地位，这种主张似乎可以用“49%论”称呼之。 议题二：国有企业必定是法人吗？ 这也是一个直接关系到对国有企业的界定问题，对这个问题的回答，理论界同样存在分歧，既有肯定论者，也有否定论者。从目前情况来看，支持肯定论的声音更多。 也有学者提出了不同的见解，认为国有企业不一定都是法人。如有的学者举出了两类不是法人的国有企业：首先，《民法通则》第52条规定了企业之间或者企业、事业单位之间的合伙型联营，联营企业不具备法人资格，由联营各方共同经营，并按各自的出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担民事责任或者连带责任，这一规定应该适用于国有企事业单位之间的联营，或者以国有企事业单位为主导、而与其他所有制主体建立的合伙型国有企业；其次，国有企事业单位可以根据《中华人民共和国中外合作经营企业法》与境外的法人、非法人组织或自然