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公司设立无效制度研究_法学理论论文 公司设立无效制度研究_法学理论论文 论　文　摘　要 在现代市场经济国家，公司作为现代经济生活中运行最为有效的组织体，维系着市场经济的运行和发展，对经济的发展具有举足轻重的作用。公司产生的目的在于公司具有独立的人格和股东的有限责任，它是现代司制度的核心内容，但它同市场经济一样是一柄双刃剑，随着社会经济生活的发展，在现实生活中出现了一些利用公司独立人格和股东有限责任从事各种不正当行为的消极现象。这些滥用公司人格的行为在危及交易安全、损害权利人利益的同时，也暴露了公司独立人格和股东有限责任制度绝对化的固有缺陷，这就是公司人格独立与有限责任的“价值二重性”。因此，对公司的规制也成为各国立法的重点。公司设立无效制度，就是针对公司设立过程中出现的瑕疵所采取的得力措施，它对于规范公司行为，维护经济的稳定具有重要的意义。这种对公司人格的否认，在美国被形象地称为“揭开公司面纱”，是指在特定的法律关系中，对滥用公司人格从事各种不正当行为致公司债权人受损害的，法院应不考虑公司的独立人格，而责令不当行为人向债权人直接承担责任的一种法律制度。我国当前由于理论上的认识偏差及实践中的一些问题，立法上没有确立此项制度。本文就试图通过对公司设立无效制度的深入分析，揭示其制度价值和对在规范公司行为中的重要作用，并具体提出立法时的制度设计，以求对我国的公司立法有所裨益。关 键 词： 公司设立无效 撤销 发起人一、 公司设立无效的缘起 公司设立无效，究其本质，是指由于公司设立过程中的重大瑕疵，导致已经有效登记成立的公司之资格归于消灭。此项无效制度，对于现代社会规范公司的有效运作，发挥公司的经济效能具有重大的意义。如我们所知，公司乃是现代社会经济运行中的核心组织，其兴衰对于社会经济生活秩序有着重大影响。特别是随着公司规模的不断扩大，其影响力也将极大增长。现代学者呼吁公司之承担社会责任，“最大限度的增进股东利益之外的其他所有社会利益”，其根源就在于公司对社会生活影响的巨大。既然已经明了此点，就应当对公司之行为作出严格的规制和管理，而公司之设立无效制度，就是基于此点之宗旨而生的。 对公司的规制，首要是对于这个组织体设立的规范，如果公司设立时即具有重大瑕疵，即使公司已经成立，也必然在以后的运营当中突显其不利益。因此，在源头上廓清其瑕疵对于公司的健康运作十分必要，公司设立无效制度即肩负此项使命。对于公司设立无效制度的价值，理论上也有一些非议。主要集中于两个方面，一是认为对公司设立的规制，在公司设立过程中即有效成立之前，由于设立人之谨慎注意、登记机关之严格审查，在设立过程中的风险已降到最低点，基本上不存在大的瑕疵。二是认为即使公司设立过程中存在瑕疵，挟此隐藏之瑕疵成立运营而出现问题，亦有事后预防之措施，如公司的清算、破产、重争等制度，这些制度足以保证公司之衰败不对社会生活产生重大影响。就第一点而言，认为公司设立人和登记机关会对公司设立中的瑕疵起到保证作用，孰不知，这种保证作用在现代公司设立当中已消失殆尽。首先说设立人，将公司设立之无瑕疵寄希望于设立人无疑于与虎谋皮。特别是在当前中国信用制度尚不发达的今天，设立者甚至故意制造虚假问题以骗取公司设立而从中牟利，当然不会尽到谨慎注意哪怕是合理注意之义务。其次是登记机关的监督，这里并不是说登记机关不尽职尽责，而是随着市场经济的深入发展，我国当前公司的设立原则已由原来的行政审批之核准主义变动为较宽松的准则主义和严格准则主义。并且在以后相当长的一段时间内，设立原则将进一步放宽，审查之严格亦会大不如前，由此可知，公司设立的瑕疵减少也不能寄托于此。关于第二点，乃是忽略了法律的效率价值，忽略了法律之分配正义。公司的破产、重整制度，是公司企业于严重亏损、出现资不抵债的情况下不得已采取的手段，但有一线之希望，亦不会将公司置于此种境地。且公司的破产、重整需耗费大量的人力、物力和时间，造成法律资源的极大浪费，更为重要的是最后债权人往往得不到其应得的份额，更何况公司的其他股东？因此，以破产重整制度来消除公司设立的瑕疵已有些亡羊补牢的意味，虽未晚，损失已无法挽回。 从制度上确立公司设立无效，还需要注意一个相关的重要问题。就是公司设立无效制度与民事无效制度的区分，民法上亦有关于民事行为无效的规定，为何不能直接适用之？首先须知，二者关键的一点区别就是他们的溯及力问题，民法上的无效法律行为具有溯及力，视为该行为自始未成立，无效前的一切行为均归于消灭。但如前所述，公司的一举一动事关甚巨，一旦公司设立无效亦具有溯及力，将此前公司所为之行为统统归于无效，则将会对相关当事人的利益产生巨大的影响，为了保护交易的安全及经济秩序的稳定，公司的设立无效，“似应解为不生溯及效力为宜”，即公司之设立一旦无效，只向前发生效力。其次，民事行为的无效，