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关于职工持股制度若干问题的法律思考_经济法论文 关于职工持股制度若干问题的法律思考_经济法论文 职工持股制度,又称雇员持股计划( EMPLOYEE STOCK OWNERSHIP PLAN ,缩写为ESOP) 、职工参股制等。企业职工持股制度是指公司制企业内部员工持有本企业的一部分特殊股权,委托一个专门机构(如职工持股会) 托管运作,集中管理,以此参与企业经营管理和剩余利润分配所形成的一种企业制度。本文拟就我国职工持股制度实施过程中存在的一些问题进行分析,并提出一些设想,以抛砖引玉。 (一) 关于资金的来源和使用 从各地的实际情况看,认购企业职工股的资金来源主要有以下几种方式: (1) 职工以现金形式出资,作此规定的有外经贸部、北京市、深圳市,规定现金出资额不得低于职工认购额的60 % (2) 从以前年度结余的奖励基金中提取一定比例奖励给优秀员工认缴出资 (3) 从以前年度结余的工资和福利基金中提取一定比例,按员工贡献大小、工龄长短等标准分配给员工认缴出资 (4) 在公司利润中划出一块,并经公司股东会或董事会同意形成职工出资 (5) 公司以信贷方式贷款给职工作为持股会投入的资本金,公司从职工的工资、奖金和利润分红中逐年扣除 (6) 由公司非员工股东担保,向银行或资产经营公司贷(借) 款购股 (7) 公司从公益金中划出专项资金借给职工购股,利率由公司参照银行贷款利率自行决定 (8) 高新技术企业的科技成果按相关规定,折价入股,个人专利和非专利技术,可折价入股,但其比例不能超过职工持股会持有总股本的20 %。 各地对职工持股会在资金的使用方面都作了严格的规定:仅限于在本公司内投资入股,包括回购内部职工出让的股份,不得用于购买社会发行的股票、债券,也不得用于向本公司以外的企事业单位投资或单独进行经贸活动。企业职工持股试点以来,无论是法律规定还是实际运作,在职工取得职工股份的资金来源上,主要以个人现金出资为主。如外经贸部规定,必须以现金一次性出资深圳市规定,现金出资不得低于60 %。江苏、上海、广西等地虽然规定了多种出资方式或对现金出资的比例没有作限制性规定,但从实际情况看,现金出资占了绝大部分,过去定向募集公司发行的内部职工股,职工基本上是以现金形式购买的,社会募集的上市公司的内部职工股至今也是以现金形式出现。据了解,职工用于购买内部股的资金一次性年人均出资1. 5 万元以上。考虑到我国目前的经济发展水平和城镇职工年均收入的水平,这样一笔投资还是相当大的,势必会抑制职工的投资热情。有些职工认为投资职工股不如存银行,使得职工持股制度难以继续推行。更为严重的是,有的地区和部门将推行职工持股制度作为变相集资的一种手段,对职工强行摊派,对不以现金认购的职工以辞退相威胁,造成了恶劣影响,也违背了职工持股制度的真正意义。 我国职工持股制度从开始试点至今,职工股份的取得都是以现金支付为主,实践证明,结果都不令人满意,职工参加持股的积极性不高。采用现金出资的方式,从理论上来说,对职工是很不公平的。职工和普通股的股东同样以现金出资购买公司的股票,但职工股的股东权利却受到诸多制约。首先,职工股东的表决权(用手投票的权利) 受到很大的制约其次,职工股东在离职和退休前一般不能转让股票,这无疑很不合理,在实践中也受到职工收入的限制。因此,职工股份的取得应坚持非现金支付的原则。非现金出资购买企业职工股应是今后方案设计中的首选。可以考虑由公司作担保,以职工持股会的名义向银行借款购买企业职工股,以后用股份红利归还本息。作为代价,职工应承诺在取得本企业股份后,放弃部分股东权利。 (二) 关于职工股权的处置 关于职工股权如何处置和是否应限制职工股东的处置权的问题,向来争议颇多。有些学者认为禁止职工出售股份,将违反同股同权的原则(例如,在职工持股的非上市公司中,外部股东是可以转让股票的) 如果允许股份的转让,则ESOP 又将恢复为普通的公司。这是ESOP 的两大难题。另外,在一个健全的现代公司中,股东应该享有“用手投票”和“用脚投票”的权利,然而ESOP 公司中,职工股东的表决权“用手投票”的权利受到很大的限制,在离职或退休前一般不能转让股票,“用脚投票”的权利也不能行使。这样的公司很难说是一个管理科学的现代企业。为了防止以往那种利用职工股套现牟利的现象,法律应加强对职工股东的引导,弱化其增值偏好,引导其关注企业的命运,使企业形成真正的利益共同体。最有效的办法就是对职工股的转让进行严格的限制,鼓励其长期持股。目前理论界对职工股的转让有两种截然不同的态度。一种主张认为,应禁止职工股的转让,理由是:一可有效避免内部职工股的随意转让造成的股市混乱二可避免内部职工只顾套现牟利,不顾企业的发展。另一种主张认为,问题是存在的,但决不能一禁了之。禁止职工股的转让,实际上弊