坐而不偿%2c偿而不坐-——汉唐时期法律处置侵损财产行为的一项原则.pdfVIP

“坐而不偿，偿而不坐 ——汉唐时期法律处置侵损财产行为的一项原则 郭 建 (复旦大学法学院，上海，200433) 摘要：。坐而不偿”、“偿而不坐”的原则显示出中国传统法律与近代法律一个显著的差别：法律对 于损害行为的处置，所注重的并非是将财产权利的状态回归原状，而是强调官府控制下的社会关系状况 “回归”到原状。 关键词：损害赔偿；刑罚；赔偿 欧洲法律史研究中，有一个传统观点，就是在 就是“坐而不偿”或者“偿而不坐”。 古代法律发展早期，对他人财产及人身的侵犯行 比如在湖北云梦睡虎地秦墓出土竹简的“法 为，都被认为可以使用金钱赔偿方式加以解决。经 律答问”部分有两条涉及侵损财产行为的损害赔 过一段时间的发展，才会形成犯罪行为概念，将严 偿内容。 重的侵犯行为视为犯罪，由国家机关予以刑罚处 小盲生入人室，室人以投(殳)挺伐杀之，所杀 罚。比如古罗马早期的十二表法：》(公元前451 直(值)二百五十钱，可(何)论?当赀二甲。 年)，以及欧洲中世纪日耳曼“条顿法典”都将侵 甲小。未盈六尺，有马一匹自牧之，今马为人 犯行为视为可以金钱赔偿的债务。“一种侵权行为 败，食人稼一石，问当论不当?不当论及赏 或不法行为的标准是：被认为受到损害的是被损害 (偿)稼。② 的个人而不是‘国家”’①。 前一条：杀死闯人自己家中的他人的小牲畜， 然而。根据现有的文献史料记载和考古发掘资 小牲畜价值250钱，问应如何处理?上级解答，认 料，在中国古代并没有发现这样的“侵权行为” 为应该处以“赀二甲”的财产刑。并未说明是否 发展到犯罪的过程。至少从现在可以看到的秦汉时 应赔偿小牲畜的主人。下一条是某个身高不足六尺 代的法律文本来看，对于侵损公私财产行为一般都 的少年，因被人弄断了马的缰绳，马食他人庄稼一 视为犯罪处理，以刑罚进行处罚。即使规定了赔 石，上级认为无须处罚，只要赔偿庄稼就可以了。 偿，赔偿也往往是作为一种罪过的惩罚方式，并不 从这两条来看，已经可以发现，凡判处刑罚的就无 以补偿受害人损失为目的。 须赔偿，而不处刑罚就要赔偿(秦律规定身高在 根据现有史料来看，在汉唐时代，已经确立了 六尺以下者不受刑罚)。 这样的原则，侵损他人财产的行为(必须注意排 而湖北江陵张家山汉墓出土的西汉初年《贼 除强盗或窃盗罪名，以及侵损官物等严重犯罪，仅 律》，也有一条类似的规定。 指较为单纯的、和今天法律概念上侵权行为相近的 船人渡人而流杀人，耐之；船啬夫、吏主者赎 行为)，如果是需要判处刑罚的，就无需赔偿；如 耐。其杀马牛及伤人，船人赎耐，船啬夫、吏赎 果是需要赔偿的，就无需判刑。按照唐律的表述， (迁)。其败亡粟米它物。出其半，以半负船人、舳舻 ①[英】梅因著．沈景一译：‘古代法，北京：商务印书馆，1959年，第208n209页。 ②‘睡虎地秦墓竹简，文物出版社，1978年。第190、第218页。 71 万方数据 华东师范大学学报(哲学社会科学版) 2010年第4期 负二、徒负一；其可纽系而亡之，尽负之，舳舻亦负 百，县官皆为赏(偿)主，禁毋牧彘。 二、徒负一，罚船啬夫、吏金各四两。流杀伤人、杀 该条规定，发生牲畜啃食