民法学 （“十一五”规划）教学课件 作者 江平 第八编 第三十二章 债的债权性担保.pptVIP

第三十二章 债的债权性担保 第一节 债的担保的概念 第二节 保证 第三节 定金 第一节 债的担保的概念 债的担保是指债的双方当事人为了保证债权的 实现、债务的履行，债务人向债权人作出的具有法 律意义的保证措施。 第二节 保 证 一、保证的概念 保证是指主债当事人以外的第三人（保证人） 与主债权人约定，当主债务人不履行债务时，保证 人按照约定履行债务或者承担责任的合同担保方 式。 二、保证的特点 （一）保证是债权担保方式之一 （二）保证是以请求权关系为基础（合同）的担保 方式 （三）保证是保障主债实现的担保方式 三、保证的设立 保证的设立，即主债权人与第三人（保证人） 订立保证合同。保证的设立，应该注意以下几个问 题： （一）保证的设立需以主债务有效存在为前提 （二）须有保证合同，保证合同为要式法律行为 （三）负保证义务的人需具备保证人资格 （四）保证责任的发生以主债务不履行为停止要件 四、保证合同 （一）保证合同的概念 保证合同是当事人约定，一方在他方的债务人 不履行债务时负代位清偿债务的合同。 （二）保证合同的特征： 从合同； 单务合同； 无偿合同； 诺成性合同； 要式合同。 （三）保证合同的内容 依据我国《担保法》第15条规定：“保证合同 应当包括以下内容： ①被保证的主债权种类、数额； ②债务人履行债务的期限； ③保证的方式； ④保证担保的范围； ⑤保证的期间； ⑥双方认为需要约定的其他事项 （四）保证合同担保的范围 保证合同担保的范围，是指保证人对哪些债务 承担保证给付义务。 保证担保的范围，有约定担保的范围和法律规 定担保的范围。 当事人如果有特别约定的，按照约定。法律规 定的保证范围包括：主债务、主债务的利息、损害 赔偿金、违约金以及实现债权的费用等。 保证和连带债务保证： 1、一般保证。是当事人在保证合同中约定，只有 在债务人不能履行债务，并在强制执行其财产后仍 不能清偿债务时，保证人才履行保证债务的保证方 式。 2、连带保证。也称连带债务保证或连带责任保 证，是指债务人在债务履行期届至时未履行债务， 债权人既可以请求债务人履行债务，也可以请求保 证人履行保证债务的保证方式。 先诉抗辩权又称检索抗辩权，是指在一般保证 中，保证人对于债权人就主债务人的财产强制执行 而无效果之前，得拒绝清偿主债务的抗辩权。 保证人不得行使先诉抗辩权： ①债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的。 ②人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的。 ③保证人以书面形式明示放弃先诉抗辩权的。 （二）单独保证与共同保证 1、单独保证。单独保证是一个保证人为同一债务 作保证的方式。单独保证可以采一般保证的方式， 也可以采连带保证的方式。 2、共同保证。 也称数人保证，是指两个或者两个 以上的保证人为同一债务人的同一债的方式。 （1）按份共同保证。 （2）连带共同保证。 （三）单个形式保证和最高额形式保证 单个形式保证是指保证人仅为债务人与债权人 一次性交易所产生的债务或者就单个主合同产生的 债务分别提供保证。 最高额保证是指债权人和保证人可以协议就一 定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同 在最高债权额限度内订立一个保证合同，只要债权 人和债务人在保证合同约定的债权额度内进行交 易，保证人即应依法承担保证责任。 六、保证期间（保证债务的期限） （一）保证期间的意义 保证期间是指保证人能够允许债权人主张权利 的最长期间。 （二）保证期间的类型 保证期间有约定的期间和法定的期间。通常保 证期间由当事人约定，没有约定或者约定不明，依 法律规定。法律规定的保证期间是：从主债务履行 期届满之日起6个月。无论约定或法律规定的保证 期间，法律后果是一样的，保证期间届满，保证人 不再负保证义务。 （三）保证期间的性质 保证期间是债权人主张保证请求权的期间，债 权人在该期间内不行使请求权，保证人则免除了保 证债务。一般保证中，债权人先向主债务人请求； 连带保证中，债权人向保证人或主债务人之一请 求。保证期间系非诉讼时效期间，也非除斥期间。 七、保证人的追偿权 保证人的追偿权是保证人向主债权人履行保证 责任后，有权向主债务人请求偿还的权利。保证人 向主债务人追偿的范围仅限于保证人其履行保证责 任的范围。 如果是按份共同保证，保证人仅向主债务人追 偿按份共同保证合同中约定的保证份额。连带共同 保证人如果承担了全部保证责任后，有权向债务人 追偿。向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人 按其内部约定的比例分