民法学 （“十一五”规划）教学课件 作者 江平 第二编 第七章 无权利能力的社团与合伙.ppt

第七章 无权利能力的社团与合伙 第一节 无权利能力的社团及合伙的概述 第二节 合伙 第一节 无权利能力的社团及合伙的概述 一、法人外的团体的概述 无权利能力的社团是指与社团法人具有同一的 性质但无法人资格的团体。所谓与社团法人具有同 一的性质，是指其是由多数人为达一定之共同目的 而组织起来的结合体。其与社团法人的主要区别在 于未依法律规定取得法人资格。无权利能力的社团 与合伙通常被称为“非法人团体”。 二、无权利能力社团与合伙的联系与区别 1.从团体与其成员的关系来看，在无权利能力的社团中，作为成员的个人丧失了重要性，团体超越个人独立存在；而在合伙中，作为成员个人仍然具有重要性，团体不超越个人而存在，即与各个合伙人的人格、财产与信用有密切关系，仍未脱离个人的因素。 2.从立法体例上看，《德国民法典》及受其影响的法典化国家对于合伙与无权利能力的社团采取的是分别立法的方式：无权利能力社团规定在总则编中，而合伙则作为契约规定在债编中。 3.从内部关系看，无权利能力的社团有作为团体的意思决定机关的成员代表大会，并按照少数服从多数的原则进行决议，有对外的执行机关、对外代表机关；团体本身的存续不受其成员变化的影响；代表的方法、大会的运营、财产的管理以及作为团体的主要方面由章程确定。而合伙则不然，人与人的关系仅仅是被简单地组合起来，其间的关系为契约性联合。 4.在对外债务方面，对于无权利能力的社团，尤其是非经济性社团不适用合伙法上的成员对于合伙债务承担无限连带责任的规定。 5.在财产归属方面，无权利能力的社团与合伙一样，不能取得财产或者权利的归属，财产或者权利属于全体合伙人或者社团成员共同共有。 6.在当事人能力方面，传统民法认为，无权利能力社团与合伙一样，在诉讼法上既不能作为原告，也不能作为被告，无当事人资格。 三、对于无权利能力社团的法律规范的适用 由于无权利能力的社团无论在本身结构还是在 目的上都与合伙有着重大的不同，在成员责任上不 能适用关于合伙的规定，而应准用关于社团法人的 规定。 第二节 合伙 一、合伙的基本概述 （一）合伙的概念 民事合伙是指以契约为纽带结合起来并对外承 担无限连带责任的组合体。商事合伙是指从事较为 固定的营利性活动，但不具有法人资格的自然人团 体。这一概念包含以下含义： 1.商事合伙从事较为固定的营利性活动。这一点使商事合伙与民事合伙区别开来。 2.不具有法人资格。这一特质，使得商法人与商事合伙区别开来。 3.合伙具有人合的团体性。合伙虽然不是法人，但却具有法人之团体性的特征，即至少有两个合伙人才能成立合伙。这种团体性使其与自然人区别开来。 4.组织形式的持续存在性。商事合伙一般来说要求有商号，并要求登记，因而被列为“商人”的范畴，并以某种经营为常业。这是民事合伙与商事合伙的一个较大的区别。 （二）对我国《合伙企业法》上合伙性质的认定与分析 我国2006年颁布的《合伙企业法》第2条规定： “本法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组 织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限 合伙企业。”结合《合伙企业法》的其他规定，可 以看出： 1.我国《合伙企业法》上的合伙就是商事合伙。 2.我国《合伙企业法》不仅承认普通合伙，而且也承认有限合伙。 3.我国《合伙企业法》不仅承认自然人可以成为合伙人，法人与其他经济组织也可以成为合伙人。 4.我国《合伙企业法》上的合伙并没有包括经营性合伙的全部。 （三）《民法通则》关于合伙性质的认定 《民法通则》上规定的个人合伙，既包括民事合伙，也包括商事合伙。 二、合伙的分类 （一）民事合伙与商事合伙 这种分类的目的在于从民事合伙与商事合伙的 区别的角度来说明商事合伙的特征。其分类的标准 是：合伙设立与存在的规范基础是民法还是商法。 民事合伙以民法为基础而设立，合伙人之间的权利 义务关系适用民事法律规范；而商事合伙是以商事 法律为规范基础而设立，合伙本身的法律地位及合 伙人之间的权利义务关系适用商法调整。这种区别 在具有民商分立立法传统的大陆法系国家中，仍然 具有意义。民事合伙与商事合伙之间的差别主要 是： 1.民事合伙是一个契约性共同体，而商事合伙则是一个具有主体性的组织体。 2.民事合伙一般不涉及商号，而商事合伙必须有商号。 3.商事合伙需要商事登记，而民事合伙不需要商事登记。 4.在对外关系上，民事合伙的合伙人必须以全体合伙人的名义执行业务，否则，效果不归属全体合伙人；而商事合伙则实行代理制(或者代表制)，只要以合伙组织的名义从事行为，行为结果就归属合伙组织。 （二）普通商事合伙与有限商事合伙 这种区分的标准是在商事合伙中，有没有以出资额为限承担有限责任的合伙人。 1.普通商事合伙。两个或者两个以上的人，以在一个商