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维普资讯 第6卷 第 1期 河 南 司法警 官职业 学 院学报 2008年 3月 Vol_6No．1 JournalofHenanJudicialPoliceVocationalCollege March．2oo8 论我国目标公司反收购中的董事义务规制 陈 永 (安徽财经大学，安徽 蚌埠233000) 夺 ·夺 夺· ·夺 ·夺 ·夺 ·夺 ·夺 ·夺 ·夺 ·夺 ·夺 ·夺 ·夺 ·夺 ·夺 ·夺 ·夺 ·夺 ·夺 ·夺 ·夺 ·夺 ·夺 ·夺 夺· ·夺 ·夺 ·夺 ·夺 ·夺 ·夺 ·夺 ·夺 ·夺 ·夺 ·夺 ·夺 ·夺 ·夺 ·夺 ·夺 ·夺 ·夺 ·夺 ·夺 · 摘要：有敌意收购就必然有反收购，在收购与反收购的争夺 中，如何规制 目标公司在采取反收 购活动中董事的义务是反收购法律制度中的重要问题。本文在对英美两国反收购立法关于董事的 义务的规制方面进行比较的基础上，就我国目标公司反收购法律制度中董事义务的规制提出的具 体建议。 关键词：反收购；董事义务；经营判断原则 中图分类号：DF59 文献标识码 ：A 文章编号：1672—2663(2008)01～0077—03 6 · ·6 ·6 · ·6 · ·6 ·6 · ·6 · ·6 ·6 · ·6 · ·6 ·6 · ·6 · ·6 ·6 · ·6 · · ·6 · ·6 · · · · · · · · · · · · ·夺 · · · 一 、 目标公司反收购活动中规制董事义务的必 其财产委托给受托人进行经营管理 ，董事作为受托人 自然应 要性 对公司承担义务。二是代理说。该说认为 ，董事作为代理 股权分置改革的快速推进与完成为证券市场的良性发 人 ，与作为本人的公司同处于信任关系之中，董事的义务就 展清除了根本障碍，为理顺和激活证券市场提供了非常有利 可以适用代理的理论进行说明。而在大陆法系 ，一般认为董 的条件。加之2005年 《公司法》和 《证券法》的修改，为证券 事义务是基于委任关系。依据委任的法理，董事作为受任人 市场的发展奠定了良好的基础。在这种大环境下及时出台 对公司负有善 良管理者的注意义务。 的新 《上市公司收购管理办法》(以下简称 《管理办法》)，对 一 般认为，董事对公司承担的义务包括注意义务和忠实 长期以来或新出现的一些妨碍上市公司收购 的条件、要求、 义务两个方面的内容。注意义务要求董事须以一个合理的 规定做出重大修订，这必将极大激活上市公司收购活动，同 谨慎的人在相似的情形下所应表现的谨慎、勤勉和技能履行 时敌意收购的几率也会大大增加。 其职责，如果董事履行其职责时没有尽到合理的谨慎，他应 有敌意收购就有反收购。反收购的价值具有两面性 ，一 对公司承担赔偿责任。注意义务强调的是董事作为公司业 方面，采取反收购措施可能有利于公司和股东的长远利益。 务负责人有积极作为的义务，董事必须施展其聪明才智，以 反收购不仅提高了目标公司股东的还价能力，而且当成长中 应有的勤勉谨慎从事公司的经营决策和业务执行 ，不得懈 的公司收到以肢解出售 目标公司从中谋利为 目的的恶意收 怠。忠实义务是指董事对公司忠诚尽力，其 自身利益与公司 购要约，或收购要约价格明显低于公司 自身真实价值，或公 的利益一旦存在冲突，必须以公司的最佳利益为重 ，不得将 司远期发展前景光明，可预期的未来价值远高于收购价值 自身利益置于公司利益之上。【】]( -3 董事的忠实义务主 时，反收购措施的实施有力地维护了目标公司的利益。另一 要包括以下四项 ：第一 ，与公司进行拥有冲突性利益的交易 方面，管理层对