公司并购若干法律问题的思考——并购与经营者集中的博弈.pdfVIP

hl∞IS1咖AndSony 0 209．10(中) i太{；I占毒▲会 公司葬购箸千法律河题曲迢看 ——并购与经营者集中的博弈 荣小芳 摘要公司并购并非一个单纯的法学概念，可以认为它是学术界和企业界对于公司合并与收购的统称．公司并购可以产 生实现规模经济，提高效率，从而提升全民福利的积极效果，也可能排挤其他竞争者，造成不公平竞争．因此，各国立法对于 这种行为均有限制性的法律规定，满足一定条件时方可进行．我国2007年8月30日通过的饭垄断法》以专章规定了经营 者集中的相关的要求，公司并购也被包含其中，因此，有弘要对公司并购与经营者集中进行划分，以使有利于经济发展和社 会利益的并购为法律所豁免，而对于限制竞争，不利于市场经济健康发展的并购则要严格限制． 关键词公司并购合并收购经营者集中 中图分类号：D920．5 文献标识码：A 一、公司并购的含义 减少经营者的数量，削弱同一市场的竞争程度。但无论出发点如 公司并购是一个内涵十分广泛的概念。在实体法上，并没有 何，公司并购归根结底是市场经济环境下公司为了继续生存的本 公司“并购”的直接定义。应当说，这一词汇并不专属于法学领 能选择。任何事物都具有两面性，因此，对于公司并购这一现象， 域，而是学术界和企业界对于公司以取得或转移公司控制权为目 也要辩证的看待。 的的经济行为所经常使用的统称。广义而言，它包括公司合并、 从积极的方面来看，公司并购之后所实现的实际效果确实可 营业受让、股份取得、资本合作及营业合作等。狭义而论，公司并 能实现企业的壮大：但另一方面，公司并购之后的结果也可能是 购仅指公司合并、营业受让、股份取得三种。o我国的法学研究和 2007年8月30日通过的‘中华人民共和国反垄断法》(以下简称 实践中一般将公司并购分为公司合并与公司收购．o 为‘反垄断法》)中所说的“经营者集中”．“经营者集中”是指经营 其中，有人将公司合并称作“兼并”，指的是在市场机制的作 者通过合并、兼并、及购买竞争对手股权或资产等方式进行的企 用下，通过产权交易转移公司所有权的方式，将一个或多个公司 业经营行为，其直接的后果导致同一竞争领域的经营者数量减 的全部或者部分产权移转归另一个公司所有，被合并的公司主体 少，集中后的企业更强大．o‘反垄断渤第12条规定：本法所称 资格消灭．如果是吸收合并，则合并公司存续。如果是新设合 经营者，是指从事商品生产、经营或者提供服务的自然人、法人和 并，吸收公司消灭，成立新的合并后的公司，合并之前的债权债务 其他组织。”‘反垄断法》第20规定：“经营者集中是指下列情形： 由合并之后的公司享有和承担．公司合并均有合并的双方或者 (一)经营者合并；(二)经营者通过取得股权或者资产的方式取得 多方协商的过程，并且以形成的合并协议作为以后公司实施合并 对其他经营者的控制权：(三)经营者通过合同等方式取得对其他 的基础。 经营者的控制权或者能够对其他经营者施加决定性影响。本法 相比较而言．公司收购则比较复杂，我国‘证券法》第四章设 条第一项规定显然包含了公司合并，而公司之间的收购也完全可 专章对于上市公司的收购做出了详细的规定。依此法，在我国， 以实现第二项中所说的“通过取得股权或者资产的方式取得对其 公司收购专指上市公司之间的收购。它是指一个公司通过收买 他经营者的控制权”。本条规定涵盖了导致垄断的几种集中行 股票或者股份的方式，取得另一个或者多个公司的控制权或管理 为，并且显然包括公司并购这一形式。对于克服公司并购可能产 权。其形式可以是收购公司拥有目标企业全部的股票或股份，将 生的消极影响无疑具有巨大的作用。 其吞并，也可以是只获得目标公司较大部分股票或股份从而达到 三、判断公司并购导致经营者集中的标准 控制目标公司的目的，还可以是仅拥有目标公司少部分股票或股