第八章合同的变更与转让.pptVIP

第八章 合同的变更和转让 第一节 合同的变更 合同内容的变更 广义的合同变更 主体的变更（合同转让） 狭义的合同变更 合同内容的变更 有效成立的合同在尚未履行或尚未履行完毕之前，当事人协商一致而使合同内容发生改变。 约定变更（合同法77条） 合同变更（狭义） 法定变更（合同法54条） 合同变更的特点： 非实质性变更（非要素变更） 原合同关系相对消灭 《合同法》78条：当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。 第二节合同的转让概述 一、合同权利与义务的可移转性（可让与性） 契约相对性 契约权利义务的让与性 禁止契约的转让 （早期罗马法） 契约自由 法国民法典：未规定债务的移转 德国民法典：同时规定了债权的让与和债务 的移转 债权 财产 流通性 可让与性 债权证券化 二、合同权利义务移转的原因 1、法律行为 单方行为——遗赠 双方行为——债的移转合同 2、法律规定 继承 合同的概括承受——合并与分离 租赁不动产的出售等。 连带债务人之间的求偿权 保证人的求偿权 保险 全部转让 债权转让 部分转让 合同的转 让 全部转让 债务转让 部分转让 债权债务的概括转移 第三节合同债权的让与 一、定义：又称为债权转让，指不改变合同的内容，债权人通过与第三人订立合同的方式将债权全部或部分地移转于第三人的行为。 二、债权的转让——债权的买卖 《台湾民法典》第348条：物之出卖人，负交付其物于买受人，并使其取得该物所有权之义务。 　　权利之出卖人，负使买受人取得其权利之义务，如因其权利而得占有一定之物者，并负交付其物之义务。 我国《物权法》第二条第二款： 本法所称物，包括不动产和动产。法律规定权利作为物权客体的，依照其规定。 权利 准用物权法关于动产的规定 实例解说 甲有一屋于三月一日灭失，甲不知，于三月三日出售该屋给乙，约定三月十日交付。乙于三月四日转让其对甲之债权与丙。问： （1）甲与乙之间的房屋买卖契约是否有效？ （2）乙与丙间转让债权的契约是否有效？ 三、债权的转让——物权的转让 四、债权让与的限制（《合同法》79条） （一）当事人约定不得让与的债权； 法国——无效 德国——有效 日本——有效，但不得对抗善意 第三人。 我国——通说：采日本立法例 该约定 的效力 （二）法律规定不得让与的债权； （三）依据合同性质不得让与的债权； 1、以特定身份为基础的债权；（抚养请求权等） 2、以特定债权人为基础的债权；（某演员的演出合同等） 3、以当事人间的特殊信赖关系为基础的债权；（雇佣、委任等） 4、不作为债权（禁止营业的竞争的债权，只能与营业一起让与） 5、从权利；（担保权等） 注意：转让（二）、（三）所列债权的合同无效 思考：诉讼中的债权的转让效力？ 五、债权让与的效力 债权转让合同 （让与人）通知债务人 （一）对内效力 又称合同权利转让的内部效力，是指合同让与在转让人与受让人之间的法律效力。 具体表现为： 1、从权利随主权利移转 《合同法》81条 权利之让与生效 成立即生效 2、让与人的义务 （1）瑕疵担保义务 让与人应保证其所转让的合同权利没有瑕疵，即不受第三人追索。 让与人仅对其所让与的债权负瑕疵担保义务，对于债务人的履行能力不负担保义务。 （2）交付及告知义务 让与人有义务告知受让人关于主张该债权所必须的一切情况，并应将其所有的证明文件交付于受让人。 （二）对外效力 对于债务人及第三人的效力。 1、对债务人的效力 “受让人穿的是让与人的鞋”——普通法谚语 （1）向新债权人履行义务 （2）债务人的抗辩权 同时履行抗辩权、诉讼时效抗辩权、债权无效抗