我国的刑法中的洗钱罪及国际反洗钱立法释义.docVIP

【摘要】自1988年《联合国禁止非法贩运麻醉药品和精神药物公约》制定通过以后,国际反洗钱立法经历了一个范围扩张、内容趋于周全的过程。相比之下,中国刑法中的反洗钱规定仍处于一种萌芽状态。 ? ? 【关键词】国际; 反洗钱; 立法 ? ? 一、国际反洗钱立法概述 为维护各国共同利益,制裁、预防严重危害国际社会利益的行为,国际社会往往会携手共同建立一种和谐的国际性法律反应机制。20世纪80年代,全球范围的毒品犯罪日趋严重,毒品犯罪分子为了安全长期地使用毒赃,千方百计通过各种途径清洗犯罪所得,使洗钱形势日益严峻,促使有些国家制定出防范与打击洗钱犯罪的法律。1984年,美国审判了世界上第一例洗钱犯罪案件,1986年制定了《洗钱控制法》,明确规定洗钱为刑事犯罪。1988年澳大利亚制定了旨在防范洗钱犯罪的《金融交易报告法》(1977年予以修正)[1]。 在这种情况下,为预防、打击毒品犯罪,使反洗钱的力度全球化,联合国及有关组织制定并通过了一系列针对洗钱活动的多边公约,同时美洲国家组织、欧洲委员会和其它国家联盟也主持通过了一些区域性公约。在这些反洗钱国际文件中,1988年《联合国禁止非法贩运麻醉药品和精神药物公约》(以下简称《禁毒公约》)是最早要求缔约国将洗钱犯罪化的国际法文件。公约中,根据毒品犯罪所得对洗钱的概念、构成及侦查洗钱犯罪案件的国际法律协助等问题均做了明确规定;1988年12月巴塞尔银行监管委员会《防止犯罪分子利用银行系统从事洗钱活动》和《原则声明》(以下简称《巴塞尔声明》)的目标虽在于促进银行监管领域的国际协调与合作,不具有法律约束力,但其提出的四项原则即辨识客户、遵守法律、与司法当局合作、遵守本声明,对防止金融机构被洗钱活动所利用具有积极意义,为以后许多国家所采用;1990年12月欧洲理事会制定的《关于洗钱、查封和没收犯罪收益公约》(以下简称《欧洲公约》)和1991年6月欧盟发布的《关于反洗钱指令》(1、2)只适用于欧共体各成员国。 其中,《欧洲公约》与《禁毒公约》的内容相近,只是该公约适用于所有犯罪所得的洗钱行为。《反洗钱指令》(1、2)适用于欧共体各成员国的所有“信用与金融机构”,要求它们履行反洗钱义务。《指令》(1)是对《指令)(2)的修订,反映了反洗钱立法与实践的最新发展趋势;1992年3月美洲境内毒品滥用防止委员会通过的《关于毒品非法交易及其相关犯罪的模范规则》(以下简称《模范规则》)详细规定了毒品洗钱犯罪与金融机构反洗钱的义务,该规则只有被美洲国家组织成员国制定于各国的法律中才具有约束力;1999年12月《联合国反跨国有组织犯罪公约(修订草案)》(以下简称《公约草案》)将洗钱罪的上游犯罪扩大为一切犯罪,并增设了“构成管辖权”的规定,而且该草案与《欧洲公约》均有惩治过失洗钱罪的规定;1996年“金融行动特别工作小组关于洗钱问题的40条建议”(以下简称FATF建议)大致包括四个方面的内容:敦促各国批准《禁毒公约》、银行保密法;敦促各国制定对抗洗钱活动的法律;金融机构参与反洗钱;反洗钱的国际合作[2]等。 显然,从上述国际社会制定反洗钱文件的发展历程来看,洗钱活动在全球范围内的日益猖獗,加大了国际反洗钱的力度。首先,反洗钱立法将洗钱的上游犯罪由单一毒品犯罪扩展为毒品犯罪以外的其它犯罪,这反映出国际社会已认识到“洗钱为毒品交易、恐怖活动和军火交易等犯罪的实施和扩张提供了强大的动力”[3]。其次,意识到金融机构的行动是反洗钱的首要环节,金融机构已被视为反洗钱中的关键角色。第三,国际社会均认可打击洗钱犯罪,必须进行有效的国际合作。这是由于签署和承认国际公约等文件的国家数量有限,在处理跨国洗钱案件时,往往会遇到拒绝协助执行的障碍而不利于反洗钱,因此促使各国之间形成司法互助协议或引渡条约,加强国际间的合作,成为打击洗钱犯罪的有效途径。 ? ? 二、国际反洗钱立法释义 (一)关于洗钱定义 何谓洗钱?国际社会普遍认为,洗钱是将犯罪所得进行掩饰、隐瞒的活动。但至于是某种特定犯罪所得还是所有的犯罪所得,以及洗钱行为的具体表现形式如何,说法不一。 1、《禁毒公约》第3条第1款规定,各缔约国应采取可能必要的措施将洗钱确定为犯罪,并规定洗钱罪是明知财产得自确定的毒品犯罪或者参与毒品犯罪的行为,为了隐瞒或掩饰该财产的非法来源,或为了协助任何涉及毒品犯罪的人逃避其行为的法律后果而转换或转让财产;或者隐瞒、掩饰该财产的真实性质、来源、所在地、处置、转移相关的权利或所有权;在收取财产时,明知财产得自毒品犯罪或参与毒品犯罪的行为而获取、占有或使用该财产;或者参与进行、合伙或共谋进行,进行未遂以及帮助、教唆、便利和参谋进行清洗毒赃的行为。有学者认为,《禁毒公约》规定的是广义洗钱罪,包括四个具体罪名:转换、转让毒赃罪;隐瞒、掩饰毒赃相关情形罪;获取持有或使用