理想与现实之间_论法学流派与法治.pdfVIP

2000 年第 6 期 学 　习　与 　探 　索 　　 　　　　　　　No. 6 ,2000 (总第 131 期) 　　　　　　 Study Exploration 　　　　　　　　General. No. 131 理 想 与 现 实 之 间 ———论法学流派与法治 陈　金 　钊 ( 山东大学 法学院 ,山东 济南 250100) 　　摘 　要 :西方各主要法学流派对法治的看法各不相同。自然法学从必要性的角度论述法治 ,讲 的多是法治的优点 ,属于对法治的建构性论述 。分析实证主义法学较为注意法律的独立性 、完善 性 、稳定性以及意义的固定性 ,主张从技术层面上支持法治 。社会法学派既看到了法治的理想成 分 ,也看到了法治在现实中的命运 ,对法治的研究属于解构性的。法律解释学具有很强的包容性 , 如果这一学科能吸收自然法学等流派的价值和原则 ,就能建立起理想与现实相统一的法治理论 。 　　关键词 :法学流派 ;法治 ;法律解释学 ( ) 　　中图分类号 :D90 　文献标识码 :A 　文章编号 :1002 - 462X 2000 06 - 0059 - 07 ① ( ) 　　西方各种法学流派 对待法治的看法 或者论证角度 是不同的。本文仅就通常意义上关 于法治的西方法学思想谈一些自己的看法 。 　　一、法治的必要性及其价值 ———自然法学与法治 对法治的必要性及其原则 , 自然法学派给予了充分的论证 。其观点大致是 :第一 ,法治是 ( ) 与专制 或人治 相对立的。法治是理性的体现 ,在法治形式中 ,依理性的法律办事就能克服人 治或专制的任意性和专横因素 ,因而能为人类带来更多的福祉 。第二 ,法治是促进民主的重要 手段 。民主体制需要制度的保障 。法律具有稳定性 、明确性及效力的连续性 ,因而运用法律制 ( ) 度确定民主的范围和程序是一种必然的选择 ,只有法制 治 才能保障民主的安全与长久 。第 三 ,法治是保障自由的工具 。自由被视为一种人性的解放 ,但 自由不是任意或放任 。法律一般 被认为是对 自由的限制和保障;但法律对 自由的限制必须有 目的性 ,这就是为了保障自由而不 是限制自由。第四 ,法治是惩治腐败 、维护社会长期稳定的手段 。对于腐败现象 ,人类社会似 乎没有祛除的灵丹妙药 ,但法治起码可以在一定程度上遏制 、减少腐败 ,使权力的运行能大致 在规则和程序范围内进行 。第五 ,法治可以逐渐接近平等 。世界原本没有绝对的平等 ,但由于 法律的普遍性为人们提供了一般的行为规则 ,因而人们起码可以在法律上平等 , 同时法律也为 每个人充分利用 、享受社会资源提供平等的机会 。第六 ,法治为权力的正常更迭提供了规则和 程序 。在专制社会中 ,权力的更迭是无规则的 ,一部分人往往采取一些不正当的手段谋取权 力 。但在法治条件下 ,政治行为的公开化 、规则化和程序化可以在一定程度上减少无规则的行 　　①　法学流派的划分以各代表人物主要观点的分歧为依据 ,但并不排除各学派对某些问题的看法一致 。 　　收稿 日期 :2000 - 07 - 10 ( ) 　　作者简介 :陈金钊 1963 - ,男 ,山东莘县人 ,山东大学法学院教授兼威海分校法律系主任 ,法学博士 ,从 事法律解释学和社会主义法治理论的研究 。 ·59 · 为 ,这样从表面形式上看虽增大了权力运行的成本 ,但由于国内战争频率和政变等活动减少 , 从而使权力更迭的成本减少到最低限度 。在 自然法理论中 ,法治负载着许多的价值 ,像民主 、 自由、平等 、秩序 、效率 、安全等等 。但需要说明的是 , 由于思想家们在谈论法治时的