发明与实用新型专利侵权判定中的的几个问题2011.9.pptVIP

　　4、关于我国功能性特征认定标准的建议 　　　与美国一样，权利要求中的一项技术特征是否是一项功能性特征的判决主体应当是从所属领域技术人员，知识产权局在专利审批过程及法院在专利侵权诉讼过程中，均应从所属领域技术人员的角度来进行评判。具体的认定标准可以借鉴美国《专利审查指南》（MPEP）的规定。 　　　例如，“瓦楞蜂窝复合纸板的制造设备”实用新型专利的权利要求1记载：一种瓦楞蜂窝复合纸板的制造设备，其特征是由瓦楞成形装置、上胶分条装置、牵引竖条装置、烘干装置、侧面上胶装置、切割装置、拼板装置、复合装置及定长切割装置组成，所述瓦楞成形装置、上胶分条装置、牵引竖条装置、烘干装置、上胶装置、切割装置排列在同一直线上，在所述拼板装置处转弯90o后其复合装置及定长切割装置也排列在同一直线上，上述各装置上的电气部件均与电控箱内电源接线端子电连接，所述各装置上的气动控制均与各自的汽缸气源接口连接。该权利要求中，瓦楞成形装置、上胶分条装置、牵引竖条装置、烘干装置、侧面上胶装置、切割装置、拼板装置、复合装置、定长切割装置、均只是记载了相应装置的功能而没有记载实现这些功能的相应装置的具体结构，故该些技术特征就是功能性特征。 　　　当然，并非只要权利要求中记载了某一装置所要实现的功能或者某一步骤所要实现的功能，就必然认定相应的特征是功能性特征。只要权利要求在记载某一装置所要实现功能的同时，还记载了实现所述功能的装置的结构（记载了某一步骤所要实现的功能的同时，还记载了实现所述功能的步骤的工艺过程），则相应的特征就不是功能性特征。 　　　另外，为避免被认定为功能性特征，并不要求权利要求要记载某一结构（或者步骤）的每一个具体结构细节（或者具体过程细节），而只是要求，在所属领域的技术人员看来，所记载的结构（或者工艺过程）足以实现所述的功能即可。 　　　这也就是说，并非只要权利要求用上位概念的术语来撰写，用上位概念描述的技术特征就功能性特征。在权利要求的撰写中，使用概括性的上位概念是普通的且是必要的，但上位概念如果上位到在所属领域的技术人员看来，所记载的装置结构（或者工艺过程）已不足以实现所述的功能时，则用该种上位概念描述的技术特征就是功能性特征了。 　　　对于什么是“在所属领域的技术人员看来，所记载的装置结构（或者工艺过程）足以实现所述的功能”，前述“多线路公交电子站牌”实用新型专利侵权纠纷案中，法院提出了一个更为具体的标准：如果实现权利要求中某一技术特征的功能的装置结构（或者工艺过程），在所属技术领域中已经存在，相应的装置结构（或者工艺过程）相对固定且为所属领域技术人员所熟知，则权利要求中的该技术特征就不属于功能性特征；否则，权利要求中的该技术特征就是一项功能性特征。 　　　（三）在权利要求中允许使用功能性特征的意义 　　　将权利要求中功能性特征的内容限定于说明书及附图描述的实现所述功能的具体实施方式及其等同实施方式，使得权利要求中的功能性特征实际上成为说明书及附图描述的相应具体实施方式的缩写代号（short-hand way）,以使在说明书及附图中描述的这些具体实施方式不必在权利要求书中描述，从而在特定情况下便于权利要求的撰写。 　　　对含有功能性特征权利要求的保护范围应采取限定性的态度，以使专利申请人确实在不能用结构特征、工艺过程等特征进行描述，或者有用功能性特征描述比用结构特征、工艺过程等特征描述更清楚的情况下，专利申请人才在权利要求中采用功能性特征。 　　　如果权利要求中的一项技术特征能够用结构性或者工艺过程性特征描述，但权利要求中却用功能性特征描述，通常情况下，权利要求的保护范围可能不是扩大，而是缩小了。 　　四、权利要求与说明书及附图均未描述权利要求所述功能的具体实施方式时如何处理侵权纠纷案件 　　　1、美国专利法第112条第2款关于权利要求具体明确的规定 　　　美国专利法第112条第2款规定，说明书应当包括一项或者多项权利要求，以具体地指明并清晰地宣称（distinctly claiming）申请人认为属于其发明的内容。 　　　既然功能性特征只是说明书描述的种种具体实施方式的缩写代号，如果说明书中对实现相应功能的具体实施方式一种都没有描述，美国法院会认为专利申请没有满足专利法第112条第2款的要求，从而认定专利无效。 　　2、美国专利法第112条第2款关于权利要求具体明确的规定与专利法第112条第1款关于说明书充分公开的关系 　　　美国专利法第112第第1款规定，说明书应当包括用完整、清楚及准确的术语描述发明以及制造与使用该发明的方式与方法的书面描述（a written description），以使所属领域或者与其紧密相关领域的技术人员能够制造与使用该发明，并应当提出发明人认为的实施其发明的最佳实施例。 　　　根据美国的司法实践，对含功