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德国信托法探析 【英文标题】 A Preliminary Study on The German Trust Law 【作者】 孙静 【作者单位】 南京大学法学院 【分类】 信托、信贷法 【总期号】 71 【期刊年份】 2004年 【期号】 1 【页码】 85 【全文】 【法宝引证码】 CLI.A.128053 　　在私法领域，由于社会生活的实际需要，某些法律制度在不同国家不同时期都得到了创造和发展，它们的建构虽不尽相同，但却相似，信托就是其中的一项。英美法系的信托（Trust）在我国已得到了较为完整的介绍，对大陆法系信托法的介绍仅限于日本和韩国的信托法，德国的信托（Treuhand）仍鲜为人知。日本信托制度是20世纪初叶从美国引进的，而韩国信托法则被视为是日本法的翻版，因此严格地说来，日韩信托法并不能完全代表大陆法系信托法的特点。德国信托法没有继受英美的信托法，有其自身的特点，[1]对德国信托法进行介绍有助于完整地了解大陆法系信托法。 　　抽象和系统是德国立法的一大特色，信托法却是其中的例外。德国法没有对信托进行系统性的规定。一部分信托法律形式，例如权利能力的财团、遗嘱执行、遗嘱负担、投资公司、股份公司股东投票权信托等在各法律法规中得到规定，但大量的信托法律形式缺乏相应的专门规定。信托法是判例和法学研究的成果。这在客观上为系统地介绍和研究德国信托法造成了一定的困难，但另一方面也突出了介绍的必要性。 　　德国信托制度是一个相当活跃的制度，在私法和公法领域都得到广泛的运用。本文将从私法的角度出发，对德国的信托制度进行概要地介绍并在此基础上选择德国信托法中争议颇多且尚没有完全得到解决的问题——受托人违约处分信托财产时委托人和第三人之间的利益冲突进行较为深入的分析，以期为读者提供较为清晰的德国信托法概貌。 　　一、概念和分类 　　（一）概念 　　早在19世纪末，德国法学家瑞格尔斯伯格（Regelsberger）就以古罗马的信托（fiducia）为基础[2]提出了信托法律行为（fiduziarisches Rechtsgeschaeft）的概念。这一概念被帝国最高法院采纳，后被翻译成德文Treuhando[3] 　　信托在德国是不同信托法律形式的总称。信托（Treuhand）一般被理解为：某人受委托为他人利益或客观目的而处分物或权利。[4]其中，受托之物或权利构成信托财产（Treugut或Treuhandvermoegen）。委托人（Treugeber）和受托人（Treuhaender）都既可以是自然人也可以是法人。在多数情况下，委托人就是受益人（Beguenstigter），在某些情况下，受益人也可能是受托人或第三人，第三人为受益人的，称为受益第三人（Drittbeguenstigter）。 　　德国涉及信托的现行法律法规都使用德文概念，但在判例和文献中还经常出现拉丁文概念。虽然德文Treuhand最初是由拉丁文。fiducia翻译而来，但随着信托法理和判例的发展，此两概念的内涵已经不再等同。fiducia的概念范围比Treuhand的窄，fiducia仅指受托人直接从委托人处取得信托财产的情况，是Treuhand中的一类。但由于现实生活中的信托大多是这种情况，因此fiducia亦被作为各种信托法律形式的总称来使用。 　　（二）分类 　　信托法律形式多种多样。常见的信托形式包括有权利能力的财团、遗嘱执行、遗嘱负担、投资公司、股份公司股东投票权信托、间接代理成立公司、所有权担保转让、担保让与、担保土地债务、对没有权利能力财团的信托管理、破产程序中的信托和解、人合公司和资合公司股份的信托管理等。以上信托形式虽然各不相同，但一般可按以下标准进行分类： 　　根据信托财产的来源，信托可分为狭义信托和广义信托。狭义的信托也称为真正的信托（Echte Treuhand），指受托人直接从委托人处取得信托财产。广义的信托也称为非真正信托（Unechte Treuhand），指受托人从第三人处间接获得信托财产。[5] 　　根据信托法律关系服务的利益不同，信托可以分为他益信托（Fremdnuetzige Treuhand）和自益或真正的信托（Eigennuetzige Treuhand或：Echte Treuhand）。他益信托指为委托人利益、第三人利益或客观目的而设立的信托。自益信托指为受托人利益设立的信托。 　　根据信托设立的目的不同，信托可以分为管理信托（verwaltungstreuhand）和担保信托（sicherungstreuhand）。[6]担保信托指为担保受托人债权而设立的信托，例如所有权担保转让、担保让与和担保土地债务。管理信托指为其他目的或为他人利益而设立的信托，主要用于财产管理、经营或监督管理的信托，例如债权