商法学中文教案2016.doc

商法学教案 在学习商法以后, 学生应该获得下列知识: 商业法律的渊源，历史，特征和基本原则； 商事契约法；公司法律；中国的外商投资法；证券法；海商法；破产法；关税与贸易总协定和世界贸易组织法；以及国际商事争端解决法。而且, 学生能应用商法分析并且解决实践中的各种问题。. 第一章 商法概述 教学目的与要求：学习本章之后， 学生应该掌握下列的知识: 商业法律的渊源，历史，特征和基本原则； 历史和国际商法的历史和渊源；国际商法与中国之间的关系. 教学重点与难点：商业法律的基本原则；国际商法与中国之间的关系。 教学时数：3 第一节 中国商法概述 一、商法的渊源 作为世界性的趋势，大多数国家并不倾向于制定独立的商法法典，也即，民法法典同时作为为民法和商法的母法。即使制定独立的商法法典的国家，商法的众多内容一般也是以单行法规的形式存在的， 举例来说.德国的有限责任公司法和股份有限公司法就是独立于商法法典之外的，类似地，法国的公司法也是是独立于商法法典之外的。 中国的做法与世界大趋势一致，也采取了民法法典同时作为为民法和商法的母法的二元性立法模式。虽然中国还没有制定同意的的民法法典，但1986年的民法通则被认为是民法和商法的母法。也就是说，中国并没有制定独立的商法法典，唯一的例外是地方商事规则，即1999年深圳经济特区的商事规则，它是大陆中国唯一类似于法典的地方商事规则。 自从中国共产党第十四次代表大会确立社会注意市场经济制度以后，一系列单行商事法规被制定出来，如全国人大常务委员会1993 年制定并于1999年和2004年修订过的公司法，1997年的合伙法，1986年的破产法，1998年制定并于2005年修订过的证券法，1995年制定并于2002年修订过的保险法律，1992年的海商法，1995年的票据法。除此之外，各省以及省级地方也制定了地方性商事法规，例如，1999年深圳经济特区的商事规则，深圳1994年有关股份有限公司的立法，1993年制定并于1997年修订过的有限责任公司立法，这都给国家的相关立法提供了重要的经验和参考价值。 基于特别法优先于一般法的原则，上述商事法律构成了民法通则的特别法，民法通则只有在上述商事法律没有规定时才具有运用价值。 二、商法的特征 1、商法中存在许多强行性的规则 虽然商法律属于私法，但商法中存在许多当事人必须遵守的强行性的规则，举例来说， 所有上市公司都有信息披露的义务，包括财务状况，公司治理，社会和环境责任等。另外的一个例子是，没有人能在登记之前以商事组织的名义从事商事活动。 2、商法处于于时俱进的不断变化之中 商法必须对变化发展的社会经济生活及时作出回应，否则，他们可能被现实所屏弃。举例来说，自从1897之后，德国的商法典已经被修正50多次，100多个条款被修改。 因此， 商业的法律为了与社会经济生活合拍，就必须适时作出变化。 3、商法专业性、技术性的特征 商法充满了技术性规则，例如票据法中票据的出票、背书、承兑、追索，海商法中的船舶、船舶的吨位、碰撞、共同海损规则等。没有这些高度技术性的规则，商法的目标就很难实现。 4、商法国际化的特征 商法国际化的特征首先不仅在比民法更多的国际公约和条约上，例如，联合国国际货物销售合同公约，汉堡规则，维斯比规则和世界贸易组织规定等，而且也体现在国内的法律的高度与之同一或相似上，举例来说, 中国的海商法在很大的程度上与国际海事公约和条约的一致性，另外，还体现在国务院颁布的反倾销规则，反补贴规则以及保障措施规则。 三、商法的基本原则 1、促进交易效率的便利化 这主要体现在标准化交易，交易时间的缩短，诉讼时效教短等方面。举例来说，票据法中规定持票人对出票据人的追索权应当在出票之日起六个月内行使，对其前手的追索权应当在被拒绝承兑或拒付之日起六个月内行使，对其前手的追索权应当在付款或被诉之日起三个月内行使。任何违反前述法令的任何行动都被禁止。显然地，这比民法两年的时效要短。 2、促进交易安全 这主要体现在强制性规则，公开性，外部性和严格责任等方面。例如，公开性的要求在公司法中有许多反映，诸如，企业登记信息和上市公司的信息披露，海商法中的船舶登记信息。 公司中经理和董事事实上的责任，票据背书连续证据上的效力都是外部性的典型体现。严格责任的例子是债务人必须对债权人承担责任，而无须考虑其主观过错。 3、保护交易的公平 这主要体现在平等和诚信原则方面。 平等意味着对商事交易主体的法律地位平等，每一方都有权利按照自己的意愿进行交易，任何人都不能强迫他人进行交易。由于消费者和大的商业机构事实上存在不平等，消费者权益保护发对此作出可规制和衡平。诚信原则不仅被运用到民事关系中，而却也被运用到商事关系中，举例来说, 保险法明确将诚实信用义务要求于被保险人和投保人。 第二节 国