器官移植民法基本问题及研究-——以捐赠者自己决定权为视角.pdfVIP

中文摘要 随着器官移植医学技术的发展，人的生命得以延长。器官移植手术需要的是 器官，而器官一般来自人们的捐赠。目前有关器官移植法律问题的研究，主要集 中在器官的来源与分配上，并就相关问题作出探讨。器官捐赠者的自己决定权往 往被忽视，因为所讨论的问题都是假定其已捐赠的前提。事实上，器官捐赠自己 决定权是人格权，在私法自治的空间内如何行使，应当受到重视。本文拟从器官 捐赠自己决定权的客体、主体以及私法自治与国家规制等几个方面作出探讨，以 期对此问题作一系统研究。 全文由引言、结论以及正文五章构成。 引言通过理论与现实中存在的器官捐赠者自己决定权未受重视问题入手，引 出器官捐赠自己决定权研究的必要性，并提出研究思路。 第一章，器官的法律属性研究。作为器官捐赠的客体，国内外有关器官法律 属性定性究竟为大陆法系的人格权范畴还是物权范畴、英美法系的财产权范畴还 是私生活权范畴的争议，主要涉及到关于器官的处分规则、保护以及救济规则， 通过对大陆法系的人格权与物权以及英美法系中的财产权与私生活权的理论与实 践比较分析，认为人体内的活体器官、脱离人体的器官与尸体器官属于人格权范 畴，为捐赠者自己决定权如何行使提供理论支持。 第二章，器官捐赠自己决定权的理论基础。自己决定权不仅仅是医学伦理学 原则的体现，而且也是法理学上有关人权的重要的基本权利。在行使该权利时， 应当尊重人的生命权以及自由原则的界限。随着器官移植技术的发展，面对器官 捐赠的问题，涉及到生命伦理与法律上的难题，它并不是一个简单的利益问题， 而是涉及到生命问题，利益有大小之分，利益损失事后可以补救或赔偿，而生命 则不同，因为其不存在大小多少之分，具有唯一性，个体之间完全是等价的，因 而不能用功利主义和契约主义对待利益的方式对待生命。任何人都没有捐赠器官 的义务。如果一个人出于行善目的自主决定捐赠器官，但导致自身严重伤害甚至 死亡，不应属于自己决定权的权限，避免伤害或对伤害的限制是符合伦理和法理 的。法律上要求尊重人的身体以及人的尊严，因而应当区分器官捐赠者的自己决 定权与生命健康权，以便当自己决定权与生命健康权发生冲突时，法律在一定范 围内优先保护前者。与患者自己决定权为的是自己利益不同的是，捐赠者的自己 决定权不是为了自己的利益，而是为了他人，正因为此，不能机械地认为，捐赠 者捐赠器官，医生就摘取器官。国家对此进行干预，要求医生履行告知义务，以 保证其正确行使自己决定权。当然，也要防止这里的告知异化为保护医师而非捐 赠者，应当互相交流、信任，免于流于形式。 第三章，器官捐赠自己决定权的私法自治与国家规制。通过对器官捐赠与相 关概念的比较以及对其法律性质分析，其不是法律行为，可定性为准法律行为， 为限制行为能力人与无行为能力人捐赠器官组织提供了法理依据。因为其对财产 处分上的承诺，要具备处分能力与处分权限，须为法定代理人同意；而对人格权 加害行为的承诺，要求有识别能力，即须有理解承诺的内容及其承诺意义的能力。 违反法律规定或违背公序良俗的器官捐赠无效。同时，对捐赠对象作了深入探讨。 通过对各国法律器官移植与捐赠法律的分析比较，器官捐赠者在满足国家法律规 定条件的前提下，可以行使自己决定权，体现私法自治的理念。其中一个重要条 件是医生必须履行告知义务后，并经过特定机构审查，作出的捐赠决定方为有效。 第四章，自己决定权行使与医生的告知义务。器官捐赠自己决定权的实现有 赖于医疗单位，法律规定医师对捐赠者有说明告知的义务，是医师摘除器官的免 责理由，也是捐赠者自己决定权行使的有效前提，否则医师就要承担过失责任。 有关告知主体，各国或地区规定不一，由参与还是不参与移植的医师告知，有法 律对具体告知主体没有做出明确规定，有法律明确规定由不参与器官移植手术的 医师告知。告知的对象，原则上应当向器官捐赠者本人告知。从公正的角度看， 为了捐赠者的自己决定权避免受到移植手术医师的影响，应由不参与器官移植手 术的医师告知。告知义务要求医师在履行义务时，符合法律规定的告知内容，确 保捐赠者理解告知的内容，以使捐赠者正确行使自己决定权。器官捐赠中，医师 告知的标准采取理性医师说与具体个人折中说，最大限度内实现个人在私法上的 自治。 第五章，自己决定权行使与同意的权利。捐赠者自己决定权的同意范围，法 律上对此作出了底线规定，对于造成严重伤害或死亡的捐赠，不予允许。捐赠者 作出有效同意并摘除器官后，能否以侵害身体为由，要求医师进行人身损害赔偿， 司法实践中