李文华：司考试刑法串讲讲义.docVIP

2013年刑法知识体系梳理授课提纲 主讲 李文华 第一讲 罪刑法定原则 （一）解释的主体与效力 【解释主体】 全国人大常委会 最高检或最高法 学术机构或学者个人 【效力等级】 立法解释 司法解释 学理解释 【注意1】刑法修正案属于刑法渊源，不属于立法解释。 【注意2】刑法典中的解释性规定不属于立法解释。 （二）刑法的解释方法 刑法解释方法分为两大类：文理解释和论理解释包括（体系解释、历史解释、比较解释） 常见的解释技巧分类：平义解释、缩小解释、扩大解释、当然解释、反对解释、补正解释类推（比附）解释。 第三讲 刑法的适用范围 一、刑法的空间效力 1．适用的优先原则：属地——属人——保护——普遍管辖， 补充：旗国主义。 （1）“中华人民共和国船舶或者航空器”，包括挂有或者涂有我国国旗、国徽标识、注册地在我国或者所有权属于我国的船舶与航空器，不包括国际长途汽车或者火车。 2．犯罪地的认定 （1）只要犯罪行为和犯罪结果有一项发生在我国领域内，就应当适用我国刑法。 （2）共同犯罪：只要共同犯罪行为有一部分（包括共同实行、教唆和帮助）发生在我国领域或者共同犯罪结果有一部分发生在我国领域内，就认为是在我国领域内犯罪。 （3）未完成形态：行为地与行为人希望结果发生之地、可能发生结果地，都是犯罪地。 二、刑法的时间效力 刑法的溯及力，我国采纳的原则：从旧兼从轻原则 第四讲 犯罪构成 无论什么犯罪构成体系都是由具体的犯罪构成要件要素构成的。这些要素可以分为下列种类：　　（1）记述性要素·规范性要素：　　（2）　　（3） （4）客观的构成要件要素和主观的构成要件要素（外在、客观的，内心、主观） （5）共同的构成要件要素与非共同的构成要件要素 （是否都必须具备） 第五讲 危害行为 （1）实行行为的判断标准： 第一，形式上符合客观构成要件，而且具有法益侵害的紧迫性（“着手”属于实行行为的起点）。实行行为通常是刑法分则规定的，但刑法分则规定的行为并不一定是实行行为，有可能属于预备行为。 第二，从社会经验法则判断，发生的结果是否超出了社会大众的接受程度。 （2）实行行为与其他刑法理论的关联： 影响未遂、预备--未遂与不可罚的区分--因果关系的判断--共犯人的分类。 （3）作为与不作为 不真正不作为犯的成立条件 记忆公式：应为→能为→而不为→具有等价性。 （一）负有作为义务（应为） 先行行为产生的作为义务。这是指，行为人自己的先行行为对他人法益创设了危险，那么行为人就有消除危险的义务，此时行为人就具有保证人的地位。 注意1：先行行为不仅仅是时间上的先前行为，而是有实质条件——对法益创设了危险。司考很喜欢考查这点。 注意2：先行行为只是作为义务的来源，不能将先行行为视为不作为犯罪行为的一部分，进而认为是作为与不作为的结合。 【总结】常见情形： ①依张明楷教授的观点，正当防卫行为可以成为先行行为而产生作为义务。 ②紧急避险行为可以成为先行行为而产生作为义务。 ③犯罪行为可以成为先行行为而导致作为义务。至于如何定罪，是罪数问题。 （二）具有履行能力（能为） （三）不履行造成或可能造成危害结果（而不为） 1．前提条件（结果避免可能性）2．履行程度（真诚努力履行） （四）与相应作为犯具有等价性（整体性程度要件） 将婴儿遗弃在北京西站案。将婴儿遗弃在出租屋案。 第六讲 因果关系 因果关系是指危害行为（实行行为）与危害结果（构成要件意义上的实害结果）之间的一种引起与被引起的关系。 一、认定因果关系的意义 影响：罪数认定--故意犯罪未完成形态的判定--过失犯罪是否成立的判定--结果加重犯的认定。 二、刑法上因果关系的认定 司法考试坚持的学说：以条件说为基础：即没有前者就没有后者，前者就是后者的原因。 （一）条件因果关系说 条件关系的特殊情形 假定的、二重的、重叠的因果关系，都存在因果关系。 （二）相当因果关系说 例如，甲欲伤害乙，将乙打成重伤，又后悔，便送乙去医院，途中遭遇车祸，致乙死亡。甲的伤害行为与乙的死亡有无因果关系？如果有，甲构成故意伤害罪致人死亡；如果没有，甲仅构成故意伤害罪。 这类案件的特点是因果发展历程中出现介入因素。对此，根据条件公式会得出一概都有因果关系的结论，这显然是不妥当的。因此，理论上提出相当因果关系说，通过“介入因素三标准”来解决。 存在介入因素时，判断先前行为与最终结果有无因果关系，判断标准是： 先前行为—→介入因素—→结果 (1)先前行为对结果发生所起的作用大小。