刑法总论（21世纪高等院校法学系列精品教材） 作者 周光权 著 第二章 刑法理论对立.pptVIP

第二章 刑法理论对立 第一节 刑法客观主义 一、刑法客观主义的代表人物 刑法客观主义的哲学依据是启蒙思想和理性主义，其在18世纪初到19世纪中后期之间的欧洲，发挥着重大影响。 二、刑法客观主义的基本理念 （一）对自由意志的肯定 （二）犯罪行为 刑法客观主义着眼于外部及已经现实发现的各个犯罪行为及其结果，而且客观化、类型化、抽象化的行为的存在直接决定了其本体理论上的基本取向，使其理论脉络更为清晰。 （三）刑罚观念 刑罚的基础就应当在外部行为及其客观实害上着手，刑罚的本质就在于基于正义的要求对过去所犯罪行予以报应。而刑罚的目的，则在于实现一般预防，即以刑罚为预防犯人以外的抽象一般人陷于犯罪的手段。 第二节 刑法主观主义 一、刑法主观主义的代表人物 刑法客观主义曾经占据西方社会近一百年的历史舞台，这表明了其理论与西方社会环境在某种程度上的适应性。 二、刑法主观主义的基本观念 （一）犯罪征表说 犯罪是犯罪人危险性格的表露，应当予以惩罚的是犯罪人而非犯罪行为本身。 （二）社会防卫论 刑法主观主义者主张必须保卫社会。所以，对罪犯适用刑罚，一方面使社会赢得自我检讨、反思和社会政策调整、改良的机会；另一方面，可以有针对性地消除导致个人犯罪的病因、惯习，减少犯罪偶发的可能，并防止其再犯，使社会得以自我保全。 第三节 刑法理论对立的意义 一、误解的澄清 旧派重视行为，体现了刑法客观主义的立场，但不是客观归罪；新派侧重于行为人，反映了刑法主观主义的思路，但也不是主观归罪。应当指出，新、旧两派理论，各有优劣。原则上，新派成立犯罪的范围，广于旧派；而且，新派基于社会防卫的目的，允许国家矫正、淘汰个人，也潜伏着刑罚滥用、国家刑罚权任意扩张的危险，所以，学派论争的最终结果从总体上看是刑法主观主义衰退、客观主义取得主流地位。自20世纪60、70年代以来，宣称自己彻底地坚持主观主义的学者已经基本上没有了。 二、刑法理论论争的关键点 罪犯形象。 犯罪行为。 惩罚思路。 三、刑法理论论争的意义 学派论争对于刑法学发展的促进作用是不言而喻的，因为某一派刑法学者要论证自己的观点正确，必须费尽心思，甚至可以说是殚精竭虑。 西方刑法学派论争的结果是刑法客观主义占尽先机。 第四节 必须坚持刑法客观主义 一、刑法主观主义的表现 （一）立法上对刑法客观主义的背离 1.对于犯罪预备，原则上都应处罚，就已经有些偏离客观主义。 2.关于未遂犯的规定。 3.关于共犯与正犯的关系。 4.关于构成要件设计。 （二）刑法理论上的主观主义残余 1.对社会危害性的认定 2.犯罪构成体系问题 3.客观要素和主观要素的关系 （三）司法实务对刑法客观主义的挑战 1.司法机关仅仅因为犯罪人有恶的动机，不考虑其实行行为的属性，没有从犯罪客观方面区分此罪与彼罪的界限，就进行定罪，这是刑法主观主义的体现。 2.不考虑行为客观上是否会有法益侵害。 3.不考虑危害行为和罪过的直接对应关系，仅仅根据行为人的动机“恶”定罪。 二、坚持刑法客观主义的意义 今天已经有越来越多的学者认识到：刑法学上的学派对立，对于刑法学理论的纵深发展具有不可估量的意义。刑法学如果意欲获得长足发展，对案件的处理结论如果要更趋合理，在中国确立刑法客观主义立场，是理所当然的事情。 三、刑法客观主义的当代走向 （一）法益侵害说及其受到的批评 1.法益侵害说的基本主张 2.规范违反说的批评 （二）规范违反说的基本立场 （三）规范违反说的合理性 （四）我国刑法学的立场定位 * * 在线教务辅导网： 教材其余课件及动画素材请查阅在线教务辅导网 QQ:349134187 或者直接输入下面地址： 在线教务辅导网： 教材其余课件及动画素材请查阅在线教务辅导网 QQ:349134187 或者直接输入下面地址： *