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第一章　公司法 第一节　公司法总论 公司的概念和特征 公司的种类很多，我国《公司法》规定了两种公司形式，即有限责任公司和股份有限公司，有限责任公司中的特殊形式是国有独资公司，股份有限公司中的特殊形式是上市公司。　　公司的特征： （一）公司具有法人资格 我国不存在非法人的公司，所有的公司都要并且能够以自己独立的财产独立地对外承担民事责任。这一点与合伙企业不同。合伙企业不是法人，合伙企业先以合伙企业的财产对外承担责任，当合伙企业财产不够清偿时，就由合伙人来承担无限连带清偿责任，合伙企业不能仅以自己独立的财产对外承担民事责任。 1．公司必须依法设立 2．公司必须具备必要的财产。 3．公司必须有自己的名称、组织机构和场所。 4．公司必须能够以自己的，名义从事民商事活动并独立承担民事责任。　　注意：公司投资者承担有限责任。我国公司法认为，有限责任是确立公司独立责任或独立人格的重要标志。是否独立承担责任已经成为关于法人和公司人格的最基本的识别标准，有限责任制度已经成为中国关于法人和公司本质的最基本概括。　　有限责任的“有限”是指股东与公司的关系，在公司是指股东对公司承担的责任，即股东只以其出资额的多少对公司承担责任，公司以其全部资产对其债权人承担责任，而股东与公司的债权人之间不发生任何关系。 （二）公司是社团组织，具有社团性。 有限责任公司由二个以上五十个以下股东共同出资设立； 设立股份有限公司应当有五人以上为发起人，其中须有过半数的发起人在中国境内有住所。 （三）公司以营利为目的，具有营利性。 二、公司的权利能力和行为能力 （一）公司的权利能力 　　公司权利能力是指公司依法享有权利和承担义务的资格。它表明两层含义：其一是公司权利能力是由法律赋予的，而不完全依赖公司发起人或者股东的意志；其二是公司是公司权利能力的享有者，公司权利能力与发起人或股东权利能力相区别。 公司营业执照签发日期，为公司成立日期，即为公司权利能力取得之时； 公司注销登记之日，公司权利能力丧失之时。 （二）公司权利能力的限制： 1．性质上的限制 　　公司权利能力当然不包括自然人才能享有的生命权、健康权、婚姻自主权和亲属权等。 2．经营范围的限制 合同法释：当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。 （1）对公司转投资行为的限制 我国公司法规定，公司可以向其他有限责任公司、股份有限公司投资，并以该出资额为限的所投资公司承担责任。同时，公司法对公司转投资数额加以限制，规定：“公司向其他有限责任公司、股份有限公司投资，除国务院规定的投资公司和控股公司外，所累计投资额不得超过本公司净资产的50％，在投资后，接受被投资公司以利润转增的资本，其增加额不包括在内”。 （2）对公司提供担保行为的限制 我国公司法规定，“董事、经理不得以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保。” （3）对公司提供贷款行为的限制 我国公司法规定，董事、经理不得挪用公司资金或者将公司资金借贷给他人。 （三）公司行为能力 公司行为能力是指公司通过自己的行为独立取得权利和承担义务的资格。 公司的行为能力与其权利能力同时产生、同时终止。 公司的意志是通过公司的法人机关来形成和表示的。公司的法人机关通常是由股东会、董事会和监事会组成的。 三、公司的分类 （一）以公司股东的责任范围为标准分类，公司可划分为无限责任公司，两合公司，股份两合公司，股份有限公司和有限责任公司。 （二）以股份转让方式为标准分类，公司可分为封闭式公司与开放式公司。 （三）以公司的信用基础为标准分类，公司可分为人合公司（如无限责任公司）、资合公司（如股份有限公司）和人合兼资合公司（如两合公司、股份两合公司和有限责任公司）。 （四）以公司之间的关系为标准分类 1．按照公司之间控制与被控制关系公司可分为母公司和子公司。 公司可以设立子公司，子公司具有企业法人资格，依法独立承担民事责任。 2．根据公司间管辖与被管辖的关系公司可分为总公司和分公司。 总公司（本公司）是具有独立的法人资格，能够以自己的名义直接从事各种业务活动，并管辖所属分公司或非独立经营机构的公司。分公司也需依法设立及登记，但不具有法人资格，其民事责任由总公司承担。（分公司能进行法律进行，但后果由总公司承担） （五）以公司的国籍为标准，公司可划分为本国公司、外国公司和跨国公司。 四、公司法概述 （一）公司法的涵义和调整对象 （二）公司法的性质 第二节　公司的一般规定 一、公司的设立 （一）公司设立的立法体例 对于公司设立采取较严格的法律调控或较宽松的立法态度，各国法律制度的态度存在差异。在公司的发展历史上，法律正是在平衡宽松与严格之间作出选择的，出现过分别代表相应的立法态度的立法体例，即自由设立主义