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商标抢注及其规制程序 曹柯 重庆市第五中级人民法院 上传时间:2011-11-17 浏览次数:169 字体大小：大 中 小 一、商标抢注概念辨析 商标抢注有广义和狭义之分。广义的商标抢注是指商标注册申请人将他人依法取得或者依法享有的权利客体作为商标申请注册的行为。这些权利包括商标权、著作权、外观设计专利权、姓名权、肖像权、商号权等。狭义的商标抢注是指商标注册申请人将他人已经使用但尚未注册的商标或近似商标在相同或类似商品（服务）上申请注册的行为，以及将与他人已为公众熟知的相同或近似商标在非类似商品（服务）上申请注册的行为。本文所称商标抢注是指广义的商标抢注行为。 商标抢注与商标注册。商标抢注表面看与普通商标注册没有区别，都是根据商标法的程序性及实体性规定，向商标局申请核准注册的行为。之所谓抢注，是因为商标申请经过核准注册后，抢注人取得的商标专用权将对其他主体行使合法权益造成妨碍，从而引发纠纷。商标抢注与普通商标注册比较，除主观目的不同外，在客观行为上的区别还在于商标注册后商标专用权人是否将注册商标使用于商品。换句话说，普通商标注册是为了在生产经营商品服务时使用商标，发挥商标的识别功能、区别来源功能和保证商品质量等功能。商标抢注人并不考虑对注册商标的使用，其看重的是商标专用权的排他特性，意图在市场竞争中牟取垄断利益。 商标抢注与商标权滥用。商标抢注的性质属于不当注册行为，而商标权滥用的性质属于不当使用行为。商标权滥用通常是对已经核准的注册商标的不规范使用，如超出核定商品的范围或以改变显著特征、拆分、组合等方式使用注册商标等。因商标权滥用引发的纠纷，符合一般民事侵权行为的要件，其滥用权利的行为不因为权利本身的合法性而免责。 商标抢注与权利冲突。权利冲突是知识产权理论界和司法实践中约定俗成的提法，并已在商标法及其司法解释中得以明确。权利冲突是指虽然规范使用注册商标，但所使用注册商标的文字、图形等侵犯了他人的商标权、著作权、外观设计专利权、企业名称权等在先权利，产生纠纷。商标抢注与权利冲突的联系在于二者通常都与侵犯在先权利有关，区别在于权利冲突本质上仍然是因商标使用引发的纠纷。针对权利冲突纠纷，普遍观点认为法院应根据保护合法在先权利原则、禁止混淆原则和诚实信用原则进行裁判。 二、规制商标抢注的意义 （一）“皮之不存，毛将焉附”——商标抢注与商标使用 商标抢注一般都是为了炒卖商标或者垄断品牌，而非将商标使用于商品或服务。然而，使用商标却是商标的内在要求，离开了使用，商标及商标保护均成为无本之木。所以，规制商标抢注是商标的本意所在。 商标的功能在于使用。商标是由文字、图形或者其组合等构成，使用于商品，用以区别不同商品生产者或者经营者所生产或者经营的同一和类似商品的显著标记。 [1]从概念上讲，商标是依附于商品的标识，商标的基本功能是确保投放市场的商品来源一致，使消费者能够将标有商标的商品与来自其他厂商的商品区别，并保证带有商标的所有商品是在同一厂商的控制下生产，商品质量也由同一厂商负责。简而言之，商标因为使用于商品而具有识别功能、区别来源功能和保证商品质量功能。抢注商标离开了使用，脱离了商品，商标的基本功能就难以实现。可以说，商标因为使用而存在，离开商品、不投入使用的抢注商标超出了商标的本义。 对商标的保护源于使用。商标的显著性是保护商标的灵魂，也是防止商品混淆的关键。商标显著性的强度不仅直接决定商标是否可以注册，而且还决定商标权利范围的大小。 [2]商标显著性的强度因为商标的使用而变化，长期使用的商标可以强化商标的显著性，给公众以深刻印象，防止混淆的发生；弃之不用的商标则导致商标显著性减弱甚至消失，难以为公众记忆，无法起到识别来源的作用。也就是说，使用商标不仅是商标的本质要求，也决定了对商标保护的水平和程度。抢注取得的商标不投入使用，因而理应丧失受法律保护的资格。 （二）公平与效率的权衡——商标抢注与商标授权 对商标的保护须以权利为基础，商标抢注行为的出现也与商标授权机制密切相关。由于商标权属于行政授权，授权制度的设计决定了商标权的取得条件和方式，也决定了商标抢注的空间大小。基于公平和效率的权衡，规制商标抢注也是完善行政授权制度的需要。 商标权的取得方式及价值取向。商标专用权的取得分为使用取得和注册取得。顾名思义，使用取得是将商标专用权授予最先使用商标的主体，而注册取得是将商标专用权授予最先申请商标注册并获得商标局核准的主体。（1）使用取得保证了商标与使用的统一。对商标在先使用人的利益进行保护符合商标的本质含义，而使用取得确保了商标与商品的紧密结合。不过，在先使用需要事实认定，而何谓使用又有个体差别，因此以使用取得授