股东双重代表诉讼法制分析研究.pdfVIP

摘要 摘要 当控制公司利用被控制公司进行不法行为，使被控制公司的资产遭受损害 时，被控制公司少数股东可以依据中国《公司法》第152条规定，对控制公司、 控制公司的负责人及获利的其它被控制公司提起派生诉讼，追究不法行为人的损 害赔偿责任。但控制公司自身既然对被控制公司持有相当数量的股份，最终还是 由控制公司的全体股东来承受被控制公司的损失。然而，当被控制公司的股东怠 于行使其诉权时，现行法并没有赋予利益受损的控制公司少数股东有效救济的手 段，此类股东难以获得有效的权益保障。反观美国判例法及日本判例法上的相关 判例，当关系公司发生掏空公司资产事实时，享有发动派生诉权的主体，除被控 制公司少数股东外，也应该包含控制公司的少数股东，承认后者有权为被控制公 司的利益而提起双重代表诉讼，积极参与公司的监督。基于比较法观点而言，中 国现行公司法对于控制公司的少数股东的权利规范上，仍有检讨与完善的空间。 股东双重代表诉讼的意义在于通过二次代位诉权的行使，赋予控制公司的少 数股东权利为被控制公司的利益而提起代位诉讼，由于该制度衍生于股东派生诉 讼制度，其部分性质与股东派生诉讼有相同之处，法理研讨及法律规范适用上仍 然需要从一般股东派生诉讼制度开始。然而中国现行公司立法引进的股东派生诉 讼制度，但为了强调防止少数股东滥讼，在持股比例及持股时间上有诸多限制， 而且对诉讼担保，原告资格，公司地位等问题上没有规定或规定不明确，在实体 法和程序法都有许多缺陷，造成司法实践中法院适用股东派生诉讼制度时的意见 不统一。如果对该制度不进行检讨完善，引进双重代表诉讼制度则存在极大的困 难。比较那些已经在实践上承认双重代表诉讼的国家而言，中国现行公司法的股 东派生诉讼的被告适格主体范围较小，如果不对此进行修改，将会限制双重代表 诉讼的适用范畴。 ． 目前，双重代表诉讼的理论基础部分还有待厘清之处，但这不应成为妨碍此 理论进行深入研究，也不应成为引进该理论的障碍。为明确控股公司间利益受损 时的损害赔偿及遏止不法行为，保护控制公司架构下控制公司的中小股东间接投 资利益，在中国将来立法中引进双重代表诉讼是十分必要的。因此，本文尝试就 现行股东派生诉讼制度中的不足之处提出若干立法上的修正建议并予以论证，供 立法机关和司法部门参考，希望能健全中国控制公司的股东代位诉讼求偿法律机 制，进一步完善中国公司治理，以期保护控制公司架构下的中小股东利益。 关键词：双重代表诉讼股东派生诉讼 控制公司 被控制公司 Abstract Abstract Whena makesits anonarm’ holdingcompany subsidiary companyoperate transactionor outthe length disadvantageous business，hollowingsubsidiary companysassets，the shareholdersandcreditorsofthe minority subsidiary company fileaderivativesuit the may directorof againstholdingcompany,therepresentative the