《开放式基金延时交易的法律解析及规制》.PDFVIP

开放式基金延时交易的法律解析及规制 一、引言 在我国，证券投资基金的交易方式与股票在交易所的上市交易方式有很大不同。目前， 开放式证券投资基金是在场外交易的，而且国内大多数开放式基金的注册登记机构由基金管 理公司自己担任，委托中国证券登记结算公司作为注册登记机构的仅为少数，基金交易又有 代销（在代销机构的销售）和直销（在基金管理公司的销售）两种方式，这些特点都使开放 式基金的延时交易成为可能。 2003 年5 月，美国斯特恩家族公司旗下金丝雀资本合伙公司（Canary Capital Partners LLC ）的延时交易东窗事发。在美国，共同基金买卖在日间进行，但其净值要在当天股市收 盘以后才能计算出来，即东部时间每天下午4 点之后。如果共同基金投资组合中的个股在4 点后的一段时间内发布某种重大消息，其对基金净值的影响理论上会在次日显现，并常常会 导致基金净值发生跃变。通过盘后交易方式，个别投资者在当日4 点之后仍可以继续买卖基 金份额，而且执行价格依然是当日的基金交易价格，这样在明确掌握基金净值变动趋势之后， 就能够于次日获得无风险收益。 延时交易会造成基金份额的稀释，损害基金长期持有人的利益。金丝雀资本合伙公司延 时交易案发后，美国掀起了打击基金延时交易的司法风暴。延时交易的“基金黑幕”也为中 国的开放式基金交易敲响了警种，我国目前的开放式证券投资基金的交易方式与美国并无二 致，存在延时交易的可能性很大。去年上半年，中国证监会对各基金管理公司下发了通知， 要求基金管理公司杜绝延时交易。 二、延时交易的含义 “延时交易”已成为业内术语，通常指的是投资者在规定的交易时间结束后进行的基金 交易，也称为“盘后交易”。我国开放式基金的交易结束时间是证券交易所交易日的下午三 点，因此，通常所说的延时交易是指在开放式基金交易日下午三点以后进行的基金交易。 目前基乎所有的开放式证券投资基金都在基金招募说明书及基金份额发售公告中规定了 基金的认购时间，在开放日常业务公告中规定了申购和赎回的具体时间。这些规定在上述法 律文件中的业务时间是硬性的，具有法律约束力，投资者、基金管理公司和基金代销机构必 须遵守。如果基金的认购、申购、赎回等交易是在规定的时间结束后进行的，则构成延时交 易。 延时交易的判断，在理论上虽然简单，但在实践中却颇为复杂。这是因为，规定的时间 仅是一个点，而办理一笔业务却要经过投资者填写认购/ 申购/赎回申请表、递交申请表及要 求的法律文件、基金管理公司审核申请文件、基金管理公司接受申请文件、录入电脑、出具 申请确认单、与银行确认资金是否到帐，以及T ＋1 日的确认和T+2 日投资者的查询等一系 列程序，即使T 日的每一笔认购/ 申购/赎回，也需要十几分钟甚至更长的时间才能完成。如 果上述认购/ 申购/赎回行为的一系列环节都在三点之前（包括三点）完成了，那自然不构成 延时交易，但如果一个交易行为的某些环节在三点之前已经发生但延续到三点之后，这是否 构成延时交易呢？如果允许这样，那么哪些环节必须在三点之前完成呢？因机器故障延时交 易是否也属违规？等等。 我国目前规范证券投资基金的法律、法规及规范性文件中对延时交易均无明确界定，所 以如何从法律上厘清“延时交易”很重要，这是监管的前提条件，相应的法律责任及救济途 1 径也为基金管理公司及投资者所瞩目。因我国目前法律规定的或缺及中美法律制度的差异以 及开放式基金交易的特点，对延时交易的研究应当从我国合同法等其他基本法律的角度来进 行。 三、基金认购/ 申购/赎回之法律分析 证券投资基金管理人与基金份额持有人（基金投资者）之间是一种信托法律关系，这 种信托法律关系是通过订立信托合同而确立的，这个信托合同就是基金合同。基金份额认购 申请表是投资者与基金管理人之间建立信托关系的开端和基础，基金的招募说明书、基金份 额发售公告、基金的认购/ 申购申请表、认购/ 申购确认单都是基金合同的组成部分，它们共 同构成了投资者与基金管理人及基金托管人之间信托关系的全部法律文件。 按照合同法的基本原理，合同的订立要经过要约和承诺两个阶段。要约是希望和他人 订立合同的意思表示，承诺是受要约人同意要约的意思表示。要约的成立必须满足两个条件： 一是内容要具体确定；二是表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。在要约人发 出要约之前，可以先向不特