《中国判例法传统及其现代化》.pdf

No Vo{]71 Sep．2002 第200127年卷第9,E1l期 J()uRNAI。oF儿A龊董U警官PO学LI院C学E报OFFTcER(，oI^E(；E ·法史研究· 中国判例法传统及其现代化 汤尧 摘耍：判例法与成文法相互补充是中华法系的特点。中国传统的判例法具有灵活性、针 对性、合法性、周延性、公正性、具体性、预见性和经济性等特征。在法制现代化进程中，判例法 的运用是必要的，也是可能的。要实现传统判侧法的现代化，必须吸取中国古代实施判例法的 经验教训，借鉴世界各国尤其是大陆法系国家的经验，构建新的混合法。 关键词：法律形式；判倒法；成文法；中国传统 672—1020(2002)01～013608 中图分类号：D926文献标识码：B文章编号：1 一、中国判例法的传统 经过春秋战国时期社会的大变革，成文法公布 了。判例法从主要法律渊源退居次要地位，但 (一)中国判例法历史概况 “赋事行刑，必问于遗训”，可见，判例仍然是不 有些人一提及判例法就误以为它是舶来 可或缺的法律形式。 品，其实，判例法既是英美法系的第一法律渊 秦朝司法吏断狱时，除律以外，可以用“廷 源，也是自成体系的中华法系的法律渊源。 行事”，即以判案成例作为根据。例如《法律答 武树臣教授将西周春秋时期称为“家本位 问》：“告人盗百一十，问盗百，告者何论?当赀二 ·判例法”时代，而将西汉到清末称为“国、家本 甲。盗百，即端驾(JJu)十钱，问告者何论?当赀一 位·混合法时代”。u·事实上，判例是判决案件 盾，赀一盾应律，虽然，廷行事以不审论，赀二 以前事作为后事的依据、标准，判例法是成文法 甲”。nl从秦简有关廷行事的明确规定，可以看 的重要补充，在不同的历史时期它的称谓不同， 出它对秦律的补充和在审判实践中的作用及地 但所起的作用是相同的。判例法的形成和发展 位。 同其他法律形式一样，经历了几千年的漫长历 汉承秦制，凡律无正条者，比附以为罪。《周 史发展和演变。 礼·秋官·大司寇》云：“若今律，其有断事，皆 在人类社会初期，不可能有任何形式的立 依旧事断之，其无条，取比类以决之，故