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YAL制作 国际法 第一章 导论 国际法是在国际交往中形成的、主要用以调整国家之间关系的、具有法律约束力的各种原则、规则和制度的总称。 国际法的主要特征：1.国际法的主体是国家和国家间或政府间国际组织以及争取独立的民族； 2.国际法是国家参与制定的； 3.国际法的实施主要靠国家本身的行为。 国际法的性质：国际法的法律性；国际法的普遍性。 国际法与国内法的主要区别： 1.国内法主要调整国内公民、法人之间的关系；国内法的制订有一个最高的立法机关；国内法依靠国家的强制机关——法院、警察和军队来强制实施和执行。 2.国际法主体是平等的主权国家；没有超国家的立法机构；国际法是主权国家共同意志和协调、协议的结果；国际法的强制力主要依靠国际法主体自身的行动。 国际法的渊源：国际法的原则和规则第一次出现的地方和使国际法的规范具有“合法性”的法律形式。 国际法的渊源有：1.《国际法院规约》；2.《国际刑事法院规约》； 3.国际条约是具有缔约能力的国际法主体间以国际法为准而缔结的确立其相互权利、义务的国际书面协议。 4.国际习惯是各国在其实践中通过重复类似的行为而形成的具有法律拘束力的行为规则。两个要件：物质要件，即必须有“通例”的存在；心理要件，即法律确信，是指存在的通例已被各国接受为法律。 5.一般法律原则是各国法律体系所共有的原则。 6.国际组织的决定和决议是指政府间国际组织的决定和决议。 7.国际司法判例可以作为确定国际法原则、规则的辅助性资料。 8.权威公法学家学说是确定法律原则的辅助资料。 国际法的主体，即国际法律关系的主体，一般是指独立参加国际关系并以国际法直接享受权利和承担义务的行为者。 国际法主体的三个基本特征：第一，国际法主体是国际法律关系的独立参加者。第二，国际法主体是国际法权利、义务的直接承担者。第三，国际法主体既是国际法权利、义务的承担者，又是国际事务的行为者。 国家是国际法的基本主体；国际组织是国际法的重要主体；争取独立的民族是国际法的主体。 国际法与国内法关系的理论：一元论：国内法优先说、国际法优先说；二元论；联系论：第一，国家是国际法和国内法相互联系的纽带。第二，国际社会和国内社会是国际法和国内法相互联系的基础。第三，国际法和国内法相互联系是其实现自身职能的需要。 条约在国内适用的方式：（1）转化：条约经立法程序转化为国内法，才能在国内适用； （2）并入：条约可以在国内直接适用。 条约在中国的适用： （1）适用方式：①条约直接适用： A.《民事诉讼法》第238条 中华人民共和国缔结或者参加的国际条约同本法有不同规定的，适用该国际条约的规定，但中华人民共和国声明保留的条款除外。 B.《民事诉讼法》第239条 对享有外交特权与豁免的外国人、外国组织或者国际组织提起的民事诉讼，应当依照中华人民共和国有关法律和中华人民共和国缔结或者参加的国际条约的规定办理。 C.《中外合资经营企业所得税法》第16 条第2 款 中华人民共和国政府和外国政府之间订有避免双重征税协定的，所得税的抵免，应当依照各该协定的规定办理。 ②与国内法平行适用： A.1961 年《维也纳外交关系公约》（中国1975 年加入）与1986 年《外交特权与豁免条例》； B.1963 年《维也纳领事关系公约》（中国1979 年加入）与1990 年《领事特权与豁免条例》 ③条约转化适用： A.《香港特别行政区基本法》第39条 《公民权利和政治权利国际公约》、《经济、社会与文化权利的国际公约》适用于香港的有关规定继续有效，通过香港特别行政区的法律予以实施。 B.WTO协议：不能在中国法院直接适用，需转化适用。 （2）条约与国内法冲突的解决： ①民商事范围内：条约与国内法不同，条约可以直接适用。 ②民商事范围外：能否直接适用，视法律的具体规定而定。 第二章 国际法的基本原则 国际法基本原则是指：国际社会公认，具有普遍意义，适用于国际法各个领域并构成国际法基础的法律原则。 国际强行法是国际法上一系列具有法律拘束力的特殊原则和规范的总称，这类原则和规范由国际社会成员作为整体通过条约或习惯，以明示或默示的方式接受并承认为具有绝对强制性，且非同等强行性质之国际法规则不得予以更改，任何条约或行为（包括作为与不作为）如与之相抵触，归于无效。 《联合国宪章》七项原则：各会员国主权平等原则；善意履行宪章义务；和平解决国际争端；禁止非法使用武力；集体协助联合国行动和不得协助联合国行动所针对的国家；确保非会员国遵守宪章原则；不干涉任何国家国内管辖事件。 联合国宪章原则的内容： 1.各国主权平等原则； 国家主权的基本内容：管辖权（属地管辖权、属人管辖权、保护性管辖权、普遍管辖权）、独立权、自卫权、尊荣权、平等权、交往权 2.各民族平等及自决原则；3.禁止非法使用武力原则；4.和平解决