2011三校系统强化班刑法讲义(刘凤科).pdf

山大司考互助团：/shandasikaohuzhutuan 官方QQ:785359926 2011 年三校系统强化阶段刑法讲义 序 言 司法考试，是一种应试型的考试，考生学习的目标与教师授课的目标是一致的，就是无限接近并把握命题的 思想与规律。为了实现这一目标，我们必须借助正确、有效的学习方法，合理运用各种复习材料。 就刑法的复习来说，可供利用的复习资料有三个，即历年真题、基础理论讲义与法条。如何充分、有效地利 用上述三个材料，是我们复习好刑法的基本保证。 一、合理利用历年真题 很多考生在复习过程中不重视历年真题的研究，只是把历年真题作为检测自己复习效果的试金石，从而习惯 性地把真题放到每年考试之前的一个月内进行自我测验。这种对真题的利用极不充分，根本没有发挥出真题的价 值。如果做真题只关注是否做对、是否记住了真题的答案，哪怕做了100 次，也是没有效果的。 历年真题是集中体现命题思想和规律的材料，是考生复习当中最重要的材料之一；同时，历年真题也是检验 讲义、辅导书的观点是否适合司法考试的标准。从考生开始准备复习参加司法考试，到最终走上考场，整个复习 过程都要运用历年真题，所以真题的利用是循环进行的，任何阶段的复习过程中，都需要利用真题：在不同的复 习阶段，考生研究真题的效果是不一样。 通过对真题的研究，考生应该尽量达到以下几个层次： （一）熟悉考题，把握命题考点 通过对真题的研究，熟悉命题中的常考点、必考点，熟悉命题的基本特点和模式，例如把握具体考点的命题 方向、视角，熟悉哪些知识点可能相互结合予以命题。 （二）做对真题，牢记正确答案 就刑法的真题而言，答案应以官方公布的为准，尤其是2006 年之后的考题，官方公布的答案没有问题。不要 轻易否定官方答案，如果对官方答案提出异议，其主要原因可能是自己的理论不能解释真题而已。 （三）解剖真题，理解命题思路 研究真题，不要在意自己是否选对答案。做错了，多想想自己为什么做错，之所以犯这样的错误，原因究竟 是为什么，以便下次针对同一问题，再也不要犯相同的错误。当然，做对了，也不是就放任不管，而是多想想， 这个题的考点是什么，为什么会这样命题。换言之，无论对错，都必须知道为什么。 （四）举一反三，掌握关联考点 我们复习历年真题，是为了应对当年的考试，如何在过去的考题与将要进行的考试之间架起一道沟通的桥梁， 就是我们复习所要追求的目标。所以，在准确理解真题的考点之后，还要多想想，与该题考点直接、间接相关联 的知识点还有什么。因为将来在针对同一考点进行命题的时候，为了避免考题重复，命题者会选择另外的视角或 者换个说法、换个命题进行考核。 本讲义对历年真题的解析就是按照上述要求展开，在此略举一例加以说明： 【经典考题】（甲、乙上山去打猎，在一茅屋旁的草丛中，见有动静，以为是兔子，于是一起开 枪，不料将在此玩耍的小孩打死。在小孩身上，只有一个弹孔，甲、乙所使用的枪支、弹药型号完全一样，无法 区分到底是谁所为。对于甲、乙的行为，应当如何定性？ A．甲、乙分别构成过失致人死亡罪 B．甲、乙构成过失致人死亡罪的共同犯罪 C．甲、乙构成故意杀人罪的共同犯罪 D．甲、乙不构成犯罪 解析： 本题考点与思考路径如下： 1．故意、过失与意外事件的区分。甲、乙两人没有认识到人的存在（“以为是兔子”），所以不成立故意杀人 1 / 346 山大司考互助团：/shandasikaohuzhutuan 官方QQ:785359926 罪；甲、乙两人的行为发生在山上茅草屋旁边（“在一茅屋旁的草丛中”），行为人应该认识到有人的存在，所以不 成立意外事件，而是过失行为。即本题中甲、乙两人的行为都是过失行为。 2．过失犯罪的相关理论。过失实行行为只有导致实际的侵害结果才能成立犯罪（过失犯罪属于侵害犯），即 必须证明其过失实行行为与实害结果之间存在因果关系。我国刑法中的共同犯罪就是指的共同故意犯罪，过失行 为之间不可能成立共犯，所以对甲、乙两人的行为应该分别认定，相应地，也就不能适用共同犯罪中的“部分实 行全部责任”原则。即本题需要论证究竟是甲还是乙的行为导致了被害人死亡的结