公司担保法律规则的价值冲突与司法考量.pdfVIP

公司担保法律规则的价值 罗培新* 摘要 未 达成一致。各方争议的焦点集中于该法第16条第1畹氖粜浴⒐镜哪诓啃形ü均远 章程和内部机构决议）是否具有外部效力、能否构成诉讼 械那肭笕ɑ〉取６杂诮昀垂 担保案件的实证分析表明，法院倾向于判定违背公司章程的担保有效，即便少数案件判处担保 无效，担保人也要承担债务清偿责任。这种偏重交易效率、追求司法便利的价值观，强化了市 场主体的滥权和机会主义心理，忽视了股东、雇员、其他债权人等多元法益的保护。分析表明， 第16条第1钣Φ蔽橙ㄐ杂肭恐菩韵嘟岷系奶蹩睿坏 ┕镜１３绦蛴晒灸诓恳筇嵘 为法律规 定淳哂型贫ü氖粜裕１Ｈㄈ诵氤械：侠淼纳蟛橐逦瘢裨蛴Τ械２焕 果。公司担保属于处分公司资产的行为，法院须本着审慎保守之立场，方能倒逼担保权人细为 审查公司章程和相关决议。一方面可以减少争端、降低讼累，另一方面则可渐次形成诚实守信 与醇厚善良的商业又化，久而久之将降低社会交易成本，增进社会福祉。 关键词：公司担保；赋权性与强制性；多元法益；价值冲突；司法理念 在 通 常情况下，法律规则的颁行，当可定分止争；但在少数情况下，法律规则本身却成为了 的制造者。公司法关于公司担保的规定即属其一。无论是理论界还是实务争议部门，对于公 司担保问题的争议，并没有随着2005年 《中华人民共和国公司法》 （以下称 “2005年《公司 法》”）对于原 《公司法》相关 规定 []1娜嫒 〈绕煜 ⒐模喾慈闯噬吨 啤６杂 *ù笱Ы淌凇１疚奈 逃课题 “中国证券监管制度之完善”的阶段性成果。 公司法》第6条0第3罟娑ǎ骸岸隆⒕聿坏靡怨咀什竟镜墓啥蛘咂渌鋈苏 提供 １！！ 年 《公司法》中的相关担保规范，诸多公司法学者在著述中的不同学理阐释，[2]以及若干次学 术会议的激烈论争[3]表明，学界对于此一论题的见解远未达成一致。类似地，法院在2005 年 《公司法》颁布后审理公司担保案件所显现的司法意见之殊异，[4]同样表明实务界对相关 法条的理解亦歧见迭出。 一、问题：2005年 《公司法》相关担保规范的争议 2005年 《公司法》关于公司担保的规定，集中体现在第 16条。该条共设三款：第 1款规定： “公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大 会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规 定的限额。”第2款规定：“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东 大会决议。”第3款规定：前“款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加 前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。” 对于第 1款，学界不存疑义的是，公司作出担保，必须按照章程对于公司担保权限的分配， 由董事会或者股东会、股东大会决议。易言之，公司担保须以决议方式进行 [5]，即便是身为 法定代表人的董事长，亦无权以公司名义对外作出担保行为。此种管制立场，应当是为了回应 2005年之前公司高管滥用担保、损害股东利益的行为。然而，这里的问题在于，公司的内部行 为 公（司章程和决议）是否具有外部效力？能否构成诉讼中的请求权基础？进而言之，该款究竟 是属于效力性规范，还是非效力性规范？[6]担保公司的股东能否以担保违背公司章程为由主 张担保无效？以上问题可以抽象为以下简单的案例： 案例一：A有限公司章程规定，董事会有权做 出500万元以内的担保，超过 500万元 [2]关于2005年 《公司法》有关担保规范的学理解释，可谓歧见丛生，具体可参见赵旭东：《商法学》，高 等教育出版社 2007年版，页 222；刘俊海 ：《新公司法的制度创新：立法争点与解释难点》，法律 出版社 2006年 版，页 108；叶林 ：《公司法研究》，中国人 民大学出版社 2008年版，页 150；甘培忠：《企业与公司法学》（第 5 版），北京大学出版社2007年版，页245。这些论著对于公司担保法律规定的不同阐释，本文将在论及具体问 题时一一述及 。 [3]笔者参加的多次商法学术会议，但凡涉及公司担保效力这一命题的，必定争论不休。