2014年司法考试考题点评班民诉法讲义戴鹏重点详解.docVIP

2014年独角兽网校考题点评班民诉法讲义 一、诉的基本理论 1、乙租住甲的房屋，拒不支付租金，甲起诉乙，要求确认甲乙之间的房屋租赁合同有效，并要求乙支付租金6000元，在诉讼中，甲放弃对租金的请求，但是要求法院判令解除与与乙之间的房屋租赁合同，关于本案，下列说法正确的是：（ ） A.甲的主张是诉讼请求的变更 B.甲的主张是诉讼标的的变更 C.变更之前，甲提起的是确认之诉 D.变更之后，甲提起的是形成之诉 2、关于诉的分类，下列说法不正确的是（ ） A.甲申请法院确认妻子李四为无民事行为能力人，属于确认之诉 B.甲起诉要求认定其与妻子乙之间的婚姻关系无效是形成之诉 C.甲起诉乙要求返还借款1万元，乙称其与甲之间不存在借款合同关系，是确认之诉 D.甲起诉前妻乙要求将婚生子小甲判归自己抚养，是给付之诉 3、关于反诉，下列说法正确的是（ ） A.甲公司根据电脑买卖合同起诉乙公司，要求其支付货款，乙公司主张甲公司提出的电脑质量不合格，要求甲公司赔偿损失并承担违约责任，乙公司的主张构成反诉 B.张三起诉李四，在诉讼中，李四提出反诉，张三自知理亏，开庭时拒不到庭，法院对本诉按撤诉处理，反诉对张三缺席判决 C.为了保障本诉的进行，反诉应当在提交答辩状期间解满前提出 D.本、反诉的当事人应当具有同一性，即当事人在本、反诉中具有相同的法律地位 考点回顾：诉的基本理论 诉的要素 诉的主体 即当事人，因民事权利发生争议，而以自己名义参加诉讼的人； 诉讼标的 法院裁判的对象，当事人发生争议并请求法院作出裁判的民事法律关系； 诉的理由 当事人所依据的事实与法律； 考点提示：诉讼标的的判断与区分 1、诉讼标的物——诉讼标的（民事法律关系）指向的对象； 2、诉讼请求——基于该诉讼标的（民事法律关系）要求法院作出的特定的判决； 诉的分类 确认之诉 请求确认与被告间是否存在某种民事法律关系 积极的确认之诉 要求法院确认法律关系存在； 消极的确认之诉 要求法院确认法律关系不存在； 给付之诉 要求判令被告履行一定的义务 财物的给付； 行为的给付 积极的给付之诉； 消极的给付之诉； 变更之诉 要求法院改变或者消灭既存的民事法律关系，也称形成之诉； 考点提示：1、给付之诉中给付的内容不仅仅限于财物； 2、给付之诉和形成之诉中往往包含确认的内容，但仍为给付或形成之诉； 反诉 概念 在诉讼程序进行中，本诉被告针对本诉原告向法院提出的独立的诉； 要件 主体 本诉的被告向原告提出； 时间 举证期限届满前； 牵连关系 与本案有牵连关系； 管辖 向受理本诉的法院提出，且受诉法院有管辖权； 程序 与本诉适用同一程序； 考点提示 1、二审中提出反诉的处理：调解，调解不成告知另行起诉； 2、关于牵连管辖：审理本诉的法院对反诉的管辖权可以基于牵连关系而取得管辖权，但是反诉属于另一法院专属管辖除外； 二、民事诉讼基本原则与基本制度 4、某大三女生孙某到大兴超市购物，超市保安怀疑其盗窃超市内货物，遂将其带至保安室，由两名女保安对其进行搜身。该事件传遍了孙某所在学校，孙某以名誉权受到损害为由，起诉至人民法院，要求赔偿精神抚慰金1万元，法院在审理过程中，认为当地经济水平较高，遂判决由大兴超市赔偿孙某精神抚慰金4万元，关于本案所涉及到民事诉讼基本原则，下列说法正确的是：（ ） A.法院的判决违反了处分原则 B.本案中，原告和被告均有权委托诉讼代理人代为参加诉讼，是民事诉讼平等原则的体现 C.在诉讼中，原告和被告有一些虽然不同，但是相对应的权利，这是民事诉讼对等原则的体现 D.在诉讼过程中，保安作为证人出庭陈述证言，接受双方当事人询问是辩论权的体现 考点提示：民事诉讼基本原则 平等原则 当事人享有平等的诉讼权利，包括诉讼权利相同和相对应； 同等原则 外国当事人在中国法院起诉、应诉，其权利、义务与中国当事人相同； 对等原则 外国法院限制我国当事人诉讼权利，我国法院对该国当事人实行对等原则； 辩论原则 法院审理案件时当事人有权进行辩论 辩论的阶段 整个诉讼过程中； 辩论的形式 口头或书面； 辩论的内容 实体或者程序； 考点提示：辩论原则适用于整个诉讼过程中，但执行程序、特别程序和非讼程序不适用辩论原则； 5、关于合议制，下列说法正确的是（ ） A.独任制只适用于基层法院及其派出法庭 B.法院适用特别程序审理的案件，人民陪审员不参加案件的合议庭 C.人民陪审员可以参加中级人民法院的合议庭 D.再审案件应当由审判员另行组成合议庭审理 考点提示：合议制度 合议制度 合议庭的组成 一审 审判员、人民陪审员组成或者由审判员组成； 二