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五、职务侵占罪 (一)职务侵占罪的概念和构成特征 职务侵占罪,是指公司、企业或者其他单位的人员,利用职务上的便利,将本单位的财物非法占为己有,数额较大的行为。 职务侵占罪的构成特征如下: 1 .本罪的客体是公司、企业或者其他单位的财产所有权。犯罪对象是上述单位所有的各种财物,包括有形物和无体物;已在单位控制中的财物与应归单位收入的财物。 2 .本罪在客观方面表现为利用职务上的便利,将自己在职务上主管、经手或者管理的单位财物,非法占为己有,数额较大的行为。“利用职务上的便利”是构成职务侵占罪的必要条件。 利用职务上的便利侵占单位财物必须是数额较大的才能构成职务侵占罪,根据《最高人民法院关于办理违反公司法受贿、侵占、挪用等刑事案件适用法律若干问题解释》的规定,一般以5000至2万元以上,为数额较大的标准。 3 .主体特征 职务侵占罪主体,是特殊主体,即只能是公司、企业、或者其他单位的人员。 4 .主观特征,职务侵占罪的主观方面,是故意,即明知是本单位所有的财产,而希望利用职务上的便利而非法占为己有。 (二)职务侵占罪的司法认定 1 .职务侵占罪与非罪的界限 (1)国有公司、企业以及其他单位人员是否可以成为职务侵占罪的主体。 (2)利用工作上的便利侵占单位的财产是否构成职务侵占罪 2 .职务侵占罪与侵占罪的界限 它们的区别是: (1)主体不同; (2)侵犯的对象不同; (3)持有财物的原因不同; (4)犯罪方法的种类不同; (5)是否利用职务上的便利不同。 (三)职务侵占罪的处罚 刑法第271条规定,犯职务侵占罪的,处5年以下有期徒刑或者拘役,数额巨大的,处5年以上有期徒刑,可以并处没收财产。 六、诈骗罪 (一)诈骗罪的概念和特征 诈骗罪是指以非法占有为目的,采用虚构事实或者隐瞒真相的欺骗方法,使受害人陷于错误认识,并“自愿”处分财产,从而骗取数额较大的以上的公私财物的行为。 行为人以非法占有为目而实施欺诈行为 对方因欺诈行为而产生错误认识 对方基于错误认识而处分财产 行为人取得财产 被害人财产权受到损害 诈骗的行为模式: 本罪的构成特征如下: 1 .本罪侵犯的客体是公私财产的所有权,犯罪对象限于有形的财物。包括动产和不动产。 2 .本罪在客观方面,表现为行为人采取虚构事实和隐瞒真相的欺骗方法,使受害人陷于错误认识而骗取数额较大的公私财物的行为。 诈骗罪的成立,同时应具备以下几个要素: (1)行为采用了欺骗手段 (2)受害人发生了错误认识 (3)受害人基于错误认识而实施了处分财产的行为 (4)行为人获取财物或者财产性利益,且数额较大 3.主体特征 诈骗罪的主体是一般主体,即只要是达到了刑事责任年龄,具有了刑事责任能力的自然人,均可成为诈骗罪的主体。单位不能成为本罪的主体。 4.主观特征 一般认为,诈骗罪是一种故意犯罪,且具有非法占有他人财物的目的。 诈骗罪是一种目的型犯罪,其目的就是非法所有他人财物,因而诈骗犯罪只能由直接故意构成,间接故意不能构成诈骗罪。 (二)诈骗罪的司法认定 1 .诈骗罪即遂形态与未遂形态之界限 《关于审理诈骗案件具体应用法律的若干问题的解释》“已经着手实行诈骗行为,只是由于行为人意志以外的原因而未获取财物的,是诈骗未遂。”——以是否取得财物为标准 诈骗既遂问题的案例 甲对胡某实施诈骗行为,被胡某识破骗局。但胡某觉得甲穷困潦倒,实在可怜,就给其3000元钱,甲得款后离开现场,对甲的行为如何认定? 2、诈骗罪与盗窃罪的区别 关键是行为方式的不同导致被害人处分财产的差异。 多次向路边的自动售货机投入类似硬币的金属片,从而获得售货机内商品,数额较大的。 定盗窃罪 用作废的银行卡向银行自动取款机试探,取款成功,数额较大的 定盗窃罪 Free template from 陈某在商场金店发现柜台内放有一条重12克、价值1600元的纯金项链,与自己所戴的镀金项链样式相同。陈某以挑选金项链为名,乘售货员不注意,用自己的镀金项链调换了上述纯金项链。陈某的行为: A.构成盗窃罪 B.构成诈骗罪 C.构成诈骗罪与盗窃罪的想象竞合犯 D.构成诈骗罪与盗窃罪二罪 A (三)诈骗罪的处罚 刑法第266条规定,诈骗
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