第六章_合同的变更与转让讲解.ppt

一、合同变更的概念与特征 （一）概念： 广义的合同变更包括合同内容的变更与合同主体的变更，狭义的合同变更仅指合同内容的变更。 我国《合同法》——狭义的合同变更。合同主体的变更被称为合同的转让。 （二）特征： （1）合同变更的对象是合同内容。 （2）合同变更只能发生在合同有效成立之后尚未完全履行之前。 （3）合同变更主要是使合同内容发生变化，变更之外的合同内容继续有效 二、合同变更的条件 （一）原已存在有效的合同关系 （二）须有合同内容的变化 《合同法》第78条：当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。 （三）合同的变更须依当事人的协议或法院、仲裁机构的裁决 《合同法》第77条第1款：当事人协商一致，可以变更合同。 法院、仲裁机构的裁决：可变更合同，情事变更，不可抗力等。  三、合同变更的效力 （一）合同变更部分取代被变更的部分，但原合同未变更部分仍继续有效。 （二）合同变更原则上仅向将来发生效力，对已履行的部分没有溯及力。 （三）合同的变更并不影响当事人要求赔偿的权利。《民法通则》115条但何种类型的合同变更可与损害赔偿并存，应视具体情况而定。P234 第二节 合同的转让 一、合同转让的概念、特征及条件 （一）概念： 合同主体的变更被称为合同的转让，是指合同当事人一方将合同中的权利、义务转让给第三人的行为。 （二）特点 1、合同的转让并不改变原合同的权利义务内容。一方面，合同的转让是对合法有效的合同权利或义务的转让。另一方面，合同转让原则上并不引起原合同内容的变更。 2、合同的转让将发生合同主体的变化。主体的变更是合同的根本变化，主体的变化将导致原合同关系的消灭，产生新合同关系。 3、合同的转让通常涉及到两种不同的法律关系。即原合同双方当事人之间的关系、转让人与受让人之间的关系。 （三）条件 合同法学上，合同转让必须具备下列几个条件： 1.必须存在有效的合同关系。 　 2.必须符合法律规定的程序。 如：通知、经同意，批准、登记手续 3.不具有禁止转让的法定事由。 如果合同中的权利义务属于根据合同性质或者按照当事人约定或者依照法律规定不得转让的，则当事人不得将其转让给其他人。此外，合同转让还应当不违背社会公共利益。 二、合同权利的转让 (一)合同权利转让的概念和特点 概念： 所谓合同权利的转让，也称为合同债权转让，是指合同债权人通过协议将其债权全部或部分地转让给第三人的行为。 特征： 第一，合同权利转让不改变合同权利的内容。 第二，合同权利转让的对象是合同债权。 第三，权利的转让既可以是全部的转让，也可以是部分的转让。 （二）合同权利转让的范围 《合同法》第七十九条 债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外： 1、根据合同性质不得转让； 2、按照当事人约定不得转让； 3、依照法律规定不得转让。 （二）合同权利转让的范围 根据合同性质不得转让的合同债权 　　包括： 一是基于个人特别信任关系发生的合同债权，这类合同债权因具有强烈的人身信任关系，故不得转让他人。 　　 二是“基于特定的债权人行为为内容的合同权利”。 　　 三是属于从权利的合同债权。 （二）合同权利转让的范围 法律规定不得转让的合同债权。 　　例如，我国《担保法》第6l条就规定，最高额抵押的主合同债权不得转让。公法上的债权，包括抚恤金债权、退休金债权、劳动保险金债权等。 （三）合同权利转让的通知 《合同法》第80条第1款规定：“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。” 通知是债权让与对债务人生效的要件，但不是对让与双方当事人生效的条件。  （四）合同权利转让的效力 1、受让人取得合同权利。 2、从权利的转移。(专属于债权人的除外） 3、债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。（《合同法》82条） 4、债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。（《合同法》83条） 【案例分析6-2】 甲方卖给乙方价值10万元的电器，乙方收货后，发现该批货物没有安全认证标志，即以甲方违反国家强制性规定为由拒绝付款，并准备退货，而甲方已将债权转让给丙方。在这种情况下，乙方对甲方的抗辩权，可否对丙方主张？ 【案例分析6-3】 甲方卖给乙方100万元的茶叶，乙方应于2008年10月1日付款。甲方曾欠乙方50万元蔬菜款，应于2008年9月1日付款。至2008年9月20日，甲方将100万元的债权转让给丙方，丙方受让该债权后要求乙方偿付。乙方是否得以甲方尚欠50 万元蔬菜款为由向丙方主张抵销权？ 【案例分析6-4】