海外上市企业控股公司新三板挂牌操作实务详解.docxVIP

海外上市企业控股公司新三板挂牌操作实务 一、设立境外公司返程投资未办理外汇登记 根据香港张永贤·李黄林律师行（LI, WONG, LAM W.I. CHEUNG）于2013 年 9 月 2 日出具的法律意见书，CGmobile Holdings 是一家于2012年 3 月 7 日在香港设立的有限责任公司，公司编号为 1714080，注册地址为 Room D, 10th Floor, Tower A, Billion Centre, 1 Wang Kwong Road, Kowloon Bay, Kowloon, Hong Kong, PRC，自 2012 年 3 月 7 日起至今，CGmobile Holdings唯一董事一直为Cao Gang（曹刚），CGmobile Holdings已发行股份数为 10,000 股，每股面值1 港元，一直全部由 Cao Gang（曹刚）认购。自 2012 年 3 月 7 日起至今，CGmobile Holdings 由曹刚 100%所有。 经核查，曹刚在香港设立 CGmobile Holdings 并返程投资展唐有限时未办理境内居民个人境外直接投资相关外汇登记手续。 根据《国家外汇管理局关于境内居民通过境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》（汇发[2005]75号，“75号文”）规定，“特殊目的公司”是指境内居民法人或境内居民自然人以其持有的境内企业资产或权益在境外进行股权融资（包括可转换债融资）为目的而直接设立或间接控制的境外企业。境内居民个人境外控制或设立特殊目的公司需要办理外汇登记。75号文规定的特殊目的公司有两个条件，其一，进行境外股权融资，其二，股权融资的基础是境内资产或权益。 根据曹刚本人提供的说明，2012 年展唐有限筹备境内 A股上市，为满足中国证监会对拟上市公司控股股东监管透明度的要求，曹刚于2012 年 3月7日在香港设立CGmobile Holdings，2012年9月， CGmobile Holdings从 GHR Development 受让展唐通讯 51.69%的股权。曹刚设立境外公司CGmobile Holdings 的目的是为了从 GHR Development 受让展唐通讯股权，搭建外资投资平台，并非为了境外融资。因此，曹刚设立境外公司CGmobile Holdings不属于75号文“境内居民自然人以其持有的境内企业资产或权益在境外进行股权融资”的情形，不适用 75 号文。 根据《国家外汇管理局关于进一步改进和调整直接投资外汇管理政策的通知》（汇发[2012]59号，“59 号文”）以及《国家外汇管理局关于印发外国投资者境内直接投资外汇管理规定及配套文件的通知》（汇发[2013]21 号）等外汇管理规定，境内居民个人通过不属于75号文所指特殊目的公司性质的境外企业已对境内进行直接投资的，该境外企业视为非特殊目的公司处理，应在外汇局相关业务系统中将其标识为“个人非特殊目的公司返程投资”。 曹刚向国家外汇管理局上海市分局申请办理 CGmobile Holdings“个人非特殊目的公司返程投资”标识，国家外汇管理局上海市分局理解CGmobile Holdings 应属于75 号文规范的特殊目的公司，曹刚应按照 75号文的规定办理境内居民个人特殊目的公司外汇补登记手续，并受理了曹刚先生关于CGmobile Holdings的境外特殊目的公司外汇补登记申请。截至本法律意见书出具日，国家外汇管理局上海市分局已在曹刚先生提交的《境内居民个人境外投资外汇登记表》上加盖资本项目外汇核准章，为曹刚先生在香港设立 CGmobile Holdings 办理了个人境外投资外汇补登记手续。 本所律师认为，实际控制人曹刚设立境外公司 CGmobile Holdings 并返程投资展唐有限，未办理境内居民个人境外直接投资外汇登记手续，程序上存在瑕疵，鉴于国家外汇管理局上海市分局已为曹刚补办了境外直接投资外汇登记，该不规范行为已经得到纠正，符合现行有效的规范性文件的规定，因此，不构成公司本次申请挂牌的实质性法律障碍。 二、海外上市企业控股(制)公司新三板挂牌最新案例详析 2015年9月23日，股转系统公开了ATA Inc.间接控制的全美在线(北京)教育科技股份有限公司(以下简称“全美在线”)的公开转让说明书等申报材料。2015年11月6日，恒大开曼间接控制的恒大集团控股的恒大淘宝（834338）成功“挂牌”。2015年4月3日， WuXi PharmaTech (Cayman)实际控制的合全药业(832159)成功“挂牌”。合全药业、恒大淘宝以及即将挂牌的全美在线给海外上市企业的控股(制)公司回归国内资本市场提供一条参考路径。本文借助上述三个案例，详析海外上市