行政诉讼法部分复习详解.doc

实在法的定义：由国家制定或认可的，以权利义务为主要内容的，由国家强制力保证实施的社会行为规范及其总称，以及包括相应社会行为规定的规定性文件。 权力与法有什么关系？ 法是权力产生的一种途径 法的一个重要作用就是约束权力 权力控制不当会侵蚀法 公共行政与法之间有什么关系? 公共行政需依法进行 行政中的自由裁量（准司法） 行政机关的立法权 道德与法之间有什么关系? 调整对象不同 强制的途径不同 相互补充 大陆法系与英美法系的区别 法律渊源不同。大陆法系是成文法系，它的法律渊源不包括司法判例。英美法系的法律渊源既包括各种制定法，也包括判例，而且，判例所构成的判例法在整个法律体系中占有非常重要的地位 法律结构不同。大陆法系中法典构成了法律体系结构的主干。英美法系很少制定法典，习惯用单行法的形式对某一类问题做专门的规定 法官的权限不同。大陆法系的法官只能适用法律而不能创造法律。英美法系的法官既可以援用成文法也可以援用已有的判例来审判案件，而且，也可以在一定的条件下运用法律解释和法律推理的技术创造新的判例，从而，法官不仅适用法律，也在一定的范围内创造法律 诉讼程序不同。大陆法系为纠问式。英美法系为对抗式（也称抗辩式） 法律分类不同。英美法系将相关的法律划分为财产法、契约法及侵权行为法等部门。大陆法系有公法与私法之分 法律思维方式不同。英美法系由于以判例法为主要法律渊源，法官和律师在适用法律时，必须通过对存在于大量判例中的法律原则进行抽象、概括、归纳及比较，然后才能将最适当的法律原则运用到具体案例中去。而在大陆法系国家，法官的作用在于从现存的法律规定中找到适用的法律条款，将其与事实相联系，推论出必然的结果 法的渊源 (一)宪法 母法 (二)法律 由全国人民代表大会和全国人民代表大会常务委员会制定、国家主席签署主席令予以公布 （三）行政法规 国务院制定 、以总理令发布 （四）地方性法规 由省、自治区、直辖市的人民代表大会及其常务委员会或省、自治区的人民政府所在地的市，经济特区所在地的市和经国务院批准的较大的市制定，并由大会主席团 、常务委员会发布 （五) 部门规章 由国务院各部、委员会、中国人民银行、审计署和具有行政管理职能的直属机构制定、由部门首长签署命令予以公布 (六)地方政府规章 省、自治区、直辖市和较大的市的人民政府制定、由省长或者自治区主席或者市长签署命令予以公布 （七）国际条约 我国同外国或地区缔结或者我国加入的国际条约 如何适用法律文件： 上位法优于下位法 特别法优于普通法 新法优于旧法（后法优于先法） 法律规范的逻辑结构（构成要素）： 假定条件（适用条件） 指明一定的主体在什么情况和条件下适用该规范 行为模式（行为标准） 规定权利义务，即人们可以做什么、必须或应该什么、不得做什么。行为模式是法律规范中的最基本部分 法律后果 遵守或违反行为模式时要承担的后果。包括肯定性后果和否定性后果 仲裁的特点: 民间性 自愿性 仲裁与否、仲裁事项、仲裁机关、仲裁地、仲裁员 选择仲裁后法院不会再受理 保密性 国际性 高效率性 一裁终局、裁决书自作出决定之日起发生法律效力 行政许可的设定权限： 全国人大及其常委会（以法律形式）——任何事项 国务院（以发布决定方式）——尚未制定法律的事项 省级、较大市人大及其常委会（以地方性法规形式）——尚未制定法律、行政法规的事项 省级人民政府（以规章形式）——可以设定临时性行政许可（因行政管理的需要，确需立即实施行政许可，而法律、行政法规和地方性法规又尚未制定时） 较大市政府规章、国务院部门规章无权设定行政许可 地方性法规和省级人民政府规章，不得设定应当由国家统一确定的公民、法人或者其他组织的资格、资质的行政许可；不得设定企业或者其他组织的设立登记及其前置性行政许可。其设定的行政许可，不得限制其他地区的个人或者企业到本地区从事生产经营和提供服务，不得限制其他地区的商品进入本地区市场。 行政处罚的种类 人身罚（劳动教养、行政拘留、驱逐出境、禁止出境或进境、限制出境等） 资格罚 /能力罚/行为罚（责令停产停业，暂扣或者吊销许可证/执照，市场禁入等） 财产罚（罚款、没收违法所得或非法财物等） 申诫罚（警告、通报批评、取消荣誉称号等） 《行政处罚法》规定的行政处罚种类 警告 罚款 没收违法所得、没收非法财物 责令停产停业 暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照 行政拘留 法律、行政法规规定的其他行政处罚。 行政处罚的设定 法律 ——各种行政处罚 行政法规 ——除限制人身自由以外的行政处罚 地方性法规 ——除限制人身自由和吊销企业营业执照以外的行政处罚 规章 ——警告或者一定数量的罚款 （但罚款的限额由省级人大常委会规定，如199