合同法实务讲座2方案.ppt

主讲人：浙江和义律师事务所 陈勇 主要内容 什么是合同 为什么要订立合同 怎样订合同 怎样规范履行合同 租赁、买卖合同的特别问题 什么是合同？ 合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 合同形式 合同形式包括口头形式、书面形式或其他形式。 在诉讼中，以口头形式订立的合同，需要两人以上无利害关系人证明，而且证明人需要有一定地位，比如政府部门；以传真、电子邮件等形式订立的合同还需要其他辅助证明。因此，建议采取书面形式订立合同。 对于为长期合作订立的合同，如框架合同，允许具体每笔业务采取订单、信函方式，但订单、信函上应加盖对方公章或法定代表人签名。 合同组成要件 合同不仅包括当事人签字盖章并以合同、协议等命名的文件； 还包括各笔业务的订单、产品图纸、物品交接清单（租赁）、区域示意图、营业执照、身份证明等合同附件、双方对交易事项作进一步约定或对合同内容进行变更的往来函件，等等。 为什么要订立合同？ 一、防范风险 合同将各方的权利义务确定下来，对合同履行过程中各种行为后果作出规定，使各方对合同的履行有一定的预见性，能够在一定程度上防范风险的发生，同时能督促各方按约行事。 而在订立合同过程中也要注意风险的防范，比如订立合同过程中将涉及商业秘密的，则可能须事先签订一份保密协议。 二、作为证据 诉讼中，合同是据以判断当事人间是否存在特定约定，当事人是否有违约行为，应当承担何种责任的重要证据。 三、合同约定的优先适用 《合同法》施行之前的《经济合同法》规定优先适用法律，法律没有规定的按合同约定，还是无法确定的按照惯例。但1999年10月1日起施行的《合同法》，借鉴西方意思自治原则，强调约定的优先适用性，即，合同有约定的按照约定，没有约定或者约定不明的按照法律规定，若仍然无法确定的，按照惯例（双方有交易惯例的按此惯例，否则按照市场的一般惯例）。自此，合同约定对于确定交易各方权利义务尤为重要。 怎样订立合同？ 怎样订立合同 一、要约、承诺 二、缔约过失责任 三、合同主要条款 四、格式合同、格式条款 五、案例 一、要约、承诺 当事人订立合同，采用要约、承诺方式。要约人提出订立合同的条件，受要约人完全接受，表明双方的意思表示一致，合同的订立过程结束。 若受要约人对要约作了实质上的改变，则他作出的是新要约，而不是承诺。 要约和承诺均在到达对方时生效，要约可以撤回和撤销，承诺可以撤回但不能撤销。 二、缔约过失责任 在订立合同过程中，一方当事人的过错可能给对方造成损失，为此，法律上规定了缔约过失责任。 缔约过失责任的法律规定 当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任： （一）假借订立合同，恶意进行磋商； （二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况； （三）有其他违背诚实信用原则的行为。 当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，不得泄露或者不正当地使用。泄露或者不正当地使用该商业秘密给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。 三、合同主要条款 标的 数量、质量 价款或报酬 履行期限、地点和方式 违约责任 解决争议的方法 标的 标的包括物和服务。 物又包括有形的物（如设备、产品）和无形的物（如知识产权）。 数量、质量 数量要确切，有时也可规定允许合理的尾差。 质量包括技术指标、质量要求、规格、型号、新旧程度、品牌、生产厂家等，都需要明确。 价款、报酬 不仅包括货物或服务本身的价款，还包括税费、运费、保险费、装卸费、保管费等。这些费用由哪一方支付，如何支付都应明确规定。 履行期限、地点和方式 履行期限可以规定为即时履行、定时履行、在一定期限内履行，也可规定为一次履行完毕或者分期履行。分期履行的要写明每期的准确时间。 履行地点：是确定如何承担标的物毁损灭失风险、所有权何时转移、运费如何承担的依据。 履行方式：比如是一次交付还是分期分批交付，是交付实物还是交付凭证。 违约责任 违约情形主要包括：迟延履行、履行不符合合同约定、不履行。 合同中可以约定的违约责任主要包括：继续履行、定金、违约金、赔偿损失、解除合同。 违约责任 继续履行